Связанные лица и трансфертное ценообразование: статьи 267, 318, 482 Налогового кодекса США и 26 CFR § 1.482-1

(a) Общее правило

(1) Запрет вычета убытков

Не допускается вычет в отношении любого убытка от продажи или обмена имущества, совершённых прямо или косвенно между лицами, указанными в любом из подпунктов пункта (b). Предыдущее предложение не применяется к убытку распределяющей корпорации (или получателя распределения) в случае распределения при полной ликвидации.

(2) Согласование вычета и позиции (item) дохода у получателя платежа в случае расходов и процентов

Если —

(A) в силу метода учёта лица, которому должен быть произведён платёж, соответствующая сумма (если она не уплачена) не подлежит включению в валовой доход такого лица и

(B) на конец налогового года налогоплательщика, за который (если бы не настоящий подпункт) эта сумма подлежала бы вычету согласно настоящей главе, и налогоплательщик, и лицо, которому должен быть произведён платёж, являются лицами, указанными в любом из подпунктов пункта (b),

то любой вычет, допускаемый согласно настоящей главе в отношении такой суммы, допускается на тот день, на который такая сумма подлежит включению в валовой доход лица, которому произведён платёж (или, если это наступает позднее, на тот день, на который вычет допускался бы, если бы не настоящий подпункт). Для целей настоящего подпункта в случае корпорации, оказывающей личные услуги (personal service corporation) (в значении статьи 441(i)(2)), такая корпорация и любой работник-владелец (employee-owner) (в значении статьи 269A(b)(2) с изменениями, внесёнными статьёй 441(i)(2)) рассматриваются как лица, указанные в пункте (b).

(3) Платежи иностранным лицам

(A) Общее правило

Министр финансов своими правилами применяет принцип соответствия (matching principle), установленный подпунктом (2), в случаях, когда лицо, которому должен быть произведён платёж, не является лицом США.

(B) Специальное правило для отдельных иностранных образований

(i) Общее правило

Независимо от подпункта (A), в случае любой позиции (item), подлежащей уплате контролируемой иностранной корпорации (как она определена в статье 957) или пассивной иностранной инвестиционной компании (как она определена в статье 1297), вычет в отношении такой суммы допускается плательщику за любой налоговый год, предшествующий налоговому году её уплаты, лишь в той мере, в какой сумма, относящаяся к такой позиции, в течение такого предшествующего налогового года подлежит включению (определяемому без учёта надлежащим образом относимых вычетов и квалифицированного дефицита согласно статье 952(c)(1)(B)) в валовой доход лица США, которое владеет (в значении статьи 958(a)) акциями такой корпорации.

(ii) Полномочия министра финансов

Министр финансов вправе своими правилами освобождать сделки от применения абзаца (i), включая любую сделку, которую плательщик совершает в ходе обычной торговой или предпринимательской деятельности, которой он преимущественно занимается, и при которой уплата начисленных сумм производится в течение 8½ месяца после начисления или в течение иного срока, который может установить министр финансов.

(b) Отношения связанности

К лицам, упомянутым в пункте (a), относятся:

(1) Члены семьи, как они определены в пункте (c)(4);

(2) Физическое лицо и корпорация, более 50 процентов стоимости находящихся в обращении акций которой прямо или косвенно принадлежат такому физическому лицу или принадлежат в его пользу;

(3) Две корпорации, являющиеся членами одной и той же контролируемой группы (как она определена в пункте (f));

(4) Учредитель (grantor) и фидуциарий (fiduciary) любого траста;

(5) Фидуциарий траста и фидуциарий другого траста, если учредителем обоих трастов является одно и то же лицо;

(6) Фидуциарий траста и бенефициар такого траста;

(7) Фидуциарий траста и бенефициар другого траста, если учредителем обоих трастов является одно и то же лицо;

(8) Фидуциарий траста и корпорация, более 50 процентов стоимости находящихся в обращении акций которой прямо или косвенно принадлежат трасту или принадлежат в его пользу либо принадлежат лицу, являющемуся учредителем траста, или принадлежат в его пользу;

(9) Лицо и организация, к которой применяется статья 501 (об отдельных образовательных и благотворительных организациях, освобождённых от налога) и которая прямо или косвенно контролируется таким лицом или (если такое лицо является физическим лицом) членами семьи такого физического лица;

(10) Корпорация и партнёрство, если одним и тем же лицам принадлежат —

(A) более 50 процентов стоимости находящихся в обращении акций корпорации и

(B) более 50 процентов доли в капитале или доли в прибыли партнёрства;

(11) S-корпорация и другая S-корпорация, если одним и тем же лицам принадлежат более 50 процентов стоимости находящихся в обращении акций каждой из корпораций;

(12) S-корпорация и C-корпорация, если одним и тем же лицам принадлежат более 50 процентов стоимости находящихся в обращении акций каждой из корпораций; или

(13) Исполнитель завещания (executor) в отношении наследственной массы и бенефициар такой наследственной массы, за исключением случая продажи или обмена в порядке исполнения денежного завещательного отказа (pecuniary bequest).

(c) Конструктивное владение акциями (constructive ownership)

Для целей определения владения акциями при применении пункта (b) —

(1) Акции, прямо или косвенно принадлежащие корпорации, партнёрству, наследственной массе или трасту либо принадлежащие в их пользу, считаются принадлежащими пропорционально их акционерам, партнёрам или бенефициарам либо принадлежащими в их пользу;

(2) Физическое лицо считается владельцем акций, прямо или косвенно принадлежащих членам его семьи или принадлежащих в их пользу;

(3) Физическое лицо, владеющее (иначе как в силу применения подпункта (2)) какими-либо акциями корпорации, считается владельцем акций, прямо или косвенно принадлежащих его партнёру или принадлежащих в его пользу;

(4) Семья физического лица включает только его братьев и сестёр (полнородных и неполнородных), супруга, предков и прямых потомков; и

(5) Акции, конструктивно принадлежащие лицу в силу применения подпункта (1), для целей применения подпункта (1), (2) или (3) рассматриваются как фактически принадлежащие такому лицу, однако акции, конструктивно принадлежащие физическому лицу в силу применения подпункта (2) или (3), не рассматриваются как принадлежащие ему для целей повторного применения любого из этих подпунктов, с тем чтобы сделать другое лицо конструктивным владельцем таких акций.

(d) Сумма прибыли в случае, когда в вычете убытка ранее было отказано

(1) Общее правило

Если —

(A) в случае продажи или обмена имущества в пользу налогоплательщика убыток, понесённый передающим лицом, не допускается к вычету у передающего лица в силу пункта (a)(1) и

(B) налогоплательщик продаёт или иным образом отчуждает такое имущество (или иное имущество, база (basis) которого у налогоплательщика определяется прямо или косвенно исходя из такого имущества) с прибылью,

то такая прибыль признаётся лишь в той мере, в какой она превышает ту часть такого убытка, которая надлежащим образом относится к имуществу, проданному или иным образом отчуждённому налогоплательщиком.

(2) Исключение для фиктивных продаж (wash sales)

Подпункт (1) не применяется, если убыток, понесённый передающим лицом, не допускается к вычету у передающего лица в силу статьи 1091 (о фиктивных продажах).

(3) Исключение для передач от сторон, безразличных к налогообложению (tax indifferent parties)

Подпункт (1) не применяется в той мере, в какой любой убыток, понесённый передающим лицом (если бы он был допущен к вычету), не учитывался бы при определении налога, установленного статьёй 1 или 11, либо налога, исчисляемого в порядке, предусмотренном любой из этих статей.

(e) Специальные правила для сквозных образований

(1) Общее правило

В случае любой суммы, уплаченной или понесённой сквозным образованием (pass-thru entity), в его пользу или от его имени, для целей применения пункта (a)(2) —

(A) такое образование,

(B) в случае —

(i) партнёрства — любое лицо, которое владеет (прямо или косвенно) какой-либо долей в капитале или долей в прибыли такого партнёрства, либо

(ii) S-корпорации — любое лицо, которое владеет (прямо или косвенно) какими-либо акциями такой корпорации,

(C) любое лицо, которое владеет (прямо или косвенно) какой-либо долей в капитале или долей в прибыли партнёрства, в котором такое образование владеет (прямо или косвенно) какой-либо долей в капитале или долей в прибыли, и

(D) любое лицо, связанное (в значении пункта (b) настоящей статьи или статьи 707(b)(1)) с лицом, указанным в подпункте (B) или (C),

рассматриваются как лица, указанные в одном из подпунктов пункта (b). Подпункт (C) применяется к сделке только в том случае, если такая сделка связана либо с деятельностью партнёрства, указанного в этом подпункте, либо с долей участия в таком партнёрстве.

(2) Сквозное образование

Для целей настоящей статьи термин «сквозное образование» означает —

(A) партнёрство и

(B) S-корпорацию.

(3) Конструктивное владение в случае партнёрств

Для целей определения владения долей в капитале или долей в прибыли партнёрства применяются принципы пункта (c), за исключением того, что —

(A) подпункт (3) пункта (c) не применяется и

(B) доли, принадлежащие (прямо или косвенно) C-корпорации или принадлежащие в её пользу, считаются принадлежащими любому акционеру или принадлежащими в его пользу только в том случае, если такой акционер владеет (прямо или косвенно) 5 процентами или более стоимости акций такой корпорации.

(4) Неприменение пункта (a)(2) к отдельным гарантированным платежам партнёрств

В случае любой суммы, уплаченной или понесённой партнёрством, пункт (a)(2) не применяется в той мере, в какой к такой сумме применяется статья 707(c).

(5) Исключение для отдельных расходов и процентов партнёрств, владеющих жильём для малоимущих

(A) Общее правило

Настоящий пункт не применяется в отношении квалифицированных расходов и процентов, уплаченных или понесённых партнёрством, владеющим жильём для малоимущих, в пользу —

(i) любого квалифицированного партнёра с долей 5 процентов или менее в таком партнёрстве или

(ii) любого лица, связанного (в значении пункта (b) настоящей статьи или статьи 707(b)(1)) с любым квалифицированным партнёром с долей 5 процентов или менее в таком партнёрстве.

(B) Квалифицированный партнёр с долей 5 процентов или менее

Для целей настоящего подпункта термин «квалифицированный партнёр с долей 5 процентов или менее» означает любого партнёра, имеющего (прямо или косвенно) долю в размере 5 процентов или менее в совокупных долях в капитале и прибыли партнёрства, но только если —

(i) такой партнёр владел жильём для малоимущих в течение всего периода продолжительностью 2 года, заканчивающегося датой передачи такого жилья партнёрству, или

(ii) такое партнёрство приобрело жильё для малоимущих в результате покупки, уступки или иной передачи от Министерства жилищного строительства и городского развития США либо от жилищного органа любого штата или местного жилищного органа.

Для целей предыдущего предложения партнёр рассматривается как владеющий любой долей участия в партнёрстве, которая принадлежит (прямо или косвенно) любому лицу, связанному (в значении пункта (b) настоящей статьи или статьи 707(b)(1)) с таким партнёром.

(C) Квалифицированные расходы и проценты

Для целей настоящего подпункта термин «квалифицированные расходы и проценты» означает любые расходы или проценты, понесённые партнёрством в связи с жильём для малоимущих, которым владеет партнёрство, но —

(i) только если сумма таких расходов или процентов (в зависимости от обстоятельств) безусловно подлежит уплате партнёрством не позднее 10 лет после даты, когда такая сумма была понесена, и

(ii) в случае таких процентов — только если такие проценты начисляются по годовой ставке, не превышающей 12 процентов.

(D) Жильё для малоимущих

Для целей настоящего подпункта термин «жильё для малоимущих» означает —

(i) любое право на имущество, указанное в абзаце (i), (ii), (iii) или (iv) статьи 1250(a)(1)(B), и

(ii) любую долю участия в партнёрстве, владеющем таким имуществом.

(6) Перекрёстная ссылка

Дополнительные правила в отношении партнёрств см. в статье 707(b).

(f) Определение контролируемой группы; специальные правила, применяемые к контролируемым группам

(1) Определение контролируемой группы

Для целей настоящей статьи термин «контролируемая группа» имеет значение, придаваемое этому термину статьёй 1563(a), за исключением того, что —

(A) слова «не менее 80 процентов» везде, где они встречаются в статье 1563(a), заменяются словами «более 50 процентов» и

(B) определение производится без учёта пунктов (a)(4) и (e)(3)(C) статьи 1563.

(2) Отсрочка (а не запрет) вычета убытка от продажи или обмена между членами группы

В случае любого убытка от продажи или обмена имущества, совершённых между членами одной и той же контролируемой группы, к которому применяется пункт (a)(1) (что определяется без учёта настоящего подпункта, но с учётом подпункта (3)), —

(A) пункты (a)(1) и (d) к такому убытку не применяются, однако

(B) такой убыток откладывается до момента, когда имущество будет передано за пределы такой контролируемой группы и убыток подлежал бы признанию согласно принципам консолидированной декларации, либо до иного момента, который может быть установлен правилами.

(3) Случаи неприменения правил об отсрочке убытков

(A) Передача в пользу DISC

Для целей применения пункта (a)(1) термин «контролируемая группа» не включает DISC.

(B) Отдельные продажи товарно-материальных запасов

Если иное не предусмотрено правилами, установленными министром финансов, пункт (a)(1) не применяется к продаже или обмену имущества между членами одной и той же контролируемой группы (или лицами, указанными в пункте (b)(10)), если —

(i) такое имущество у передающего лица является имуществом, указанным в статье 1221(a)(1),

(ii) такая продажа или обмен совершается в ходе обычной торговой или предпринимательской деятельности передающего лица,

(iii) такое имущество у приобретателя является имуществом, указанным в статье 1221(a)(1), и

(iv) приобретатель или передающее лицо является иностранной корпорацией.

(C) Отдельные убытки по операциям в иностранной валюте

В пределах, предусмотренных правилами, пункт (a)(1) не применяется к любому убытку, понесённому членом контролируемой группы при погашении займа, предоставленного другому члену такой группы, если такой заём подлежит погашению в иностранной валюте или выражен в такой валюте и такой убыток обусловлен снижением стоимости такой иностранной валюты.

(D) Выкуп акций регулируемыми инвестиционными компаниями в структурах «фонд фондов»

Если иное не предусмотрено правилами, установленными министром финансов, пункт (a)(1) не применяется к любому распределению в порядке выкупа акций регулируемой инвестиционной компании, если —

(i) такая компания выпускает только акции, подлежащие выкупу по требованию акционера, и

(ii) такой выкуп производится по требованию другой регулируемой инвестиционной компании.

(4) Определение отношений, влекущих запрет вычета убытка, для целей других положений

Для целей любой другой статьи настоящего раздела, в которой упоминаются отношения, влекущие запрет вычета убытков согласно настоящей статье, отсрочка согласно подпункту (2) рассматривается как запрет вычета.

(g) Согласование со статьёй 1041

Пункт (a)(1) не применяется к любой передаче, указанной в статье 1041(a) (о передаче имущества между супругами или в связи с расторжением брака).

(a) Общее правило

Для целей тех положений настоящей подглавы, к которым прямо предусмотрено применение правил, содержащихся в настоящей статье, —

(1) Члены семьи

(A) Общее правило

Физическое лицо считается владельцем акций, прямо или косвенно принадлежащих следующим лицам или принадлежащих в их пользу:

(i) его супругу (за исключением супруга, с которым такое физическое лицо на законных основаниях проживает раздельно согласно решению суда о расторжении брака или о раздельном проживании с выплатой содержания (separate maintenance)) и

(ii) его детям, внукам и родителям.

(B) Последствия усыновления

Для целей подпункта (A)(ii) законно усыновлённый ребёнок физического лица рассматривается как кровный ребёнок такого физического лица.

(2) Атрибуция от партнёрств, наследственных масс, трастов и корпораций

(A) От партнёрств и наследственных масс

Акции, прямо или косвенно принадлежащие партнёрству или наследственной массе либо принадлежащие в их пользу, считаются принадлежащими пропорционально их партнёрам или бенефициарам.

(B) От трастов

(i) Акции, прямо или косвенно принадлежащие трасту (кроме траста работников, указанного в статье 401(a) и освобождённого от налога согласно статье 501(a)) или принадлежащие в его пользу, считаются принадлежащими его бенефициарам пропорционально актуарной доле таких бенефициаров в таком трасте.

(ii) Акции, прямо или косвенно принадлежащие любой части траста, владельцем которой лицо считается согласно подчасти E части I подглавы J (об учредителях и иных лицах, рассматриваемых как существенные владельцы), или принадлежащие в её пользу, считаются принадлежащими такому лицу.

(C) От корпораций

Если 50 процентов или более стоимости акций корпорации прямо или косвенно принадлежат любому лицу или принадлежат в его пользу, такое лицо считается владельцем акций, прямо или косвенно принадлежащих такой корпорации или принадлежащих в её пользу, в той пропорции, в которой стоимость акций, которыми такое лицо так владеет, соотносится со стоимостью всех акций такой корпорации.

(3) Атрибуция партнёрствам, наследственным массам, трастам и корпорациям

(A) Партнёрствам и наследственным массам

Акции, прямо или косвенно принадлежащие партнёру или бенефициару наследственной массы либо принадлежащие в их пользу, считаются принадлежащими партнёрству или наследственной массе.

(B) Трастам

(i) Акции, прямо или косвенно принадлежащие бенефициару траста (кроме траста работников, указанного в статье 401(a) и освобождённого от налога согласно статье 501(a)) или принадлежащие в его пользу, считаются принадлежащими трасту, если только право такого бенефициара в трасте не является отдалённым условным правом. Для целей настоящего абзаца условное право бенефициара в трасте считается отдалённым, если при максимальном использовании доверительным управляющим (trustee) своих дискреционных полномочий в пользу такого бенефициара стоимость такого права, исчисленная актуарным методом, составляет 5 процентов или менее стоимости имущества траста.

(ii) Акции, прямо или косвенно принадлежащие лицу, которое считается владельцем любой части траста согласно подчасти E части I подглавы J (об учредителях и иных лицах, рассматриваемых как существенные владельцы), или принадлежащие в его пользу, считаются принадлежащими трасту.

(C) Корпорациям

Если 50 процентов или более стоимости акций корпорации прямо или косвенно принадлежат любому лицу или принадлежат в его пользу, такая корпорация считается владельцем акций, прямо или косвенно принадлежащих такому лицу или принадлежащих в его пользу.

(4) Опционы

Если какое-либо лицо имеет опцион на приобретение акций, такие акции считаются принадлежащими такому лицу. Для целей настоящего подпункта опцион на приобретение такого опциона, а также каждый опцион из серии таких опционов рассматривается как опцион на приобретение таких акций.

(5) Правила применения

(A) Общее правило

Если иное не предусмотрено подпунктами (B) и (C), акции, конструктивно принадлежащие лицу в силу применения подпункта (1), (2), (3) или (4), для целей применения подпунктов (1), (2), (3) и (4) считаются фактически принадлежащими такому лицу.

(B) Члены семьи

Акции, конструктивно принадлежащие физическому лицу в силу применения подпункта (1), не считаются принадлежащими ему для целей повторного применения подпункта (1), с тем чтобы сделать другое лицо конструктивным владельцем таких акций.

(C) Партнёрства, наследственные массы, трасты и корпорации

Акции, конструктивно принадлежащие партнёрству, наследственной массе, трасту или корпорации в силу применения подпункта (3), не считаются принадлежащими им для целей применения подпункта (2), с тем чтобы сделать другое лицо конструктивным владельцем таких акций.

(D) Приоритет правила об опционах над правилом о членах семьи

Для целей настоящего подпункта, если акции могут считаться принадлежащими физическому лицу согласно подпункту (1) или (4), они считаются принадлежащими ему согласно подпункту (4).

(E) S-корпорация рассматривается как партнёрство

Для целей настоящего пункта —

(i) S-корпорация рассматривается как партнёрство и

(ii) любой акционер S-корпорации рассматривается как партнёр такого партнёрства.

Предыдущее предложение не применяется для целей определения того, считаются ли акции S-корпорации конструктивно принадлежащими какому-либо лицу.

(b) Перекрёстные ссылки

Положения, к которым применяются правила, содержащиеся в пункте (a), см. в —

(1) статье 302 (о выкупе акций);

(2) статье 304 (о выкупе акций связанными корпорациями);

(3) статье 306(b)(1)(A) (об отчуждении акций по статье 306);

(4) статье 338(h)(3) (определение покупки);

(5) статье 382(l)(3) (о специальных ограничениях на перенос чистых операционных убытков);

(6) статье 856(d) (об определении арендной платы от недвижимого имущества в случае инвестиционных фондов недвижимости);

(7) статье 958(b) (о правилах конструктивного владения применительно к контролируемым иностранным корпорациям); и

(8) статье 6038(e)(2) (об информации в отношении отдельных иностранных корпораций).

В любом случае, когда речь идёт о двух или более организациях, видах торговой или предпринимательской деятельности (независимо от того, инкорпорированы ли они, созданы ли они в Соединённых Штатах и являются ли они аффилированными), прямо или косвенно принадлежащих одним и тем же лицам или контролируемых ими, министр финансов вправе распределять, пропорционально разграничивать или относить (distribute, apportion, or allocate) валовой доход, вычеты, зачёты или льготы между такими организациями, видами торговой или предпринимательской деятельности, если он установит, что такое распределение, разграничение или отнесение необходимо для предотвращения уклонения от уплаты налогов или для надлежащего отражения дохода любой из таких организаций, любого из таких видов торговой или предпринимательской деятельности. В случае любой передачи (или лицензии) нематериального имущества (в значении статьи 367(d)(4)) доход в связи с такой передачей или лицензией должен быть соразмерен доходу, относящемуся к этому нематериальному имуществу. Для целей настоящей статьи министр финансов требует оценки передач нематериального имущества (включая нематериальное имущество, передаваемое вместе с иным имуществом или услугами) на совокупной основе либо оценки такой передачи исходя из реалистичных альтернатив такой передаче, если министр финансов установит, что такая основа является наиболее надёжным способом оценки таких передач.

(a) Общее правило—(1) Цель и сфера применения. Цель статьи 482 — обеспечить надлежащее отражение налогоплательщиками дохода, относящегося к контролируемым сделкам (controlled transactions), и предотвратить уклонение от уплаты налогов в связи с такими сделками. Статья 482 ставит контролируемого налогоплательщика (controlled taxpayer) в равное налоговое положение с неконтролируемым налогоплательщиком (uncontrolled taxpayer) путём определения действительного налогооблагаемого дохода контролируемого налогоплательщика. Настоящий параграф устанавливает общие принципы и указания, которыми следует руководствоваться при применении статьи 482. Параграф 1.482-2 устанавливает правила определения действительного налогооблагаемого дохода контролируемых налогоплательщиков в особых ситуациях, в том числе в отношении контролируемых сделок, связанных с займами или авансами либо с использованием материального имущества. Параграфы 1.482-3 — 1.482-6 устанавливают правила определения действительного налогооблагаемого дохода контролируемых налогоплательщиков в случаях, связанных с передачей имущества. Параграф 1.482-7T устанавливает положения о распределении затрат (cost sharing), применимые к налоговым годам, начинающимся 5 января 2009 года или позднее. Параграф 1.482-8 содержит примеры, иллюстрирующие применение правила наилучшего метода. Наконец, § 1.482-9 устанавливает правила определения действительного налогооблагаемого дохода контролируемых налогоплательщиков в случаях, связанных с оказанием услуг.

(2) Полномочия на распределение. Директор округа (district director) вправе производить распределения между членами контролируемой группы, если контролируемый налогоплательщик не отразил свой действительный налогооблагаемый доход. В таком случае директор округа вправе распределять доход, вычеты, зачёты, льготы, базу (basis) или любую иную позицию либо элемент, влияющие на налогооблагаемый доход (далее — распределения). Надлежащее распределение может принимать форму увеличения или уменьшения любой соответствующей суммы.

(3) Применение статьи 482 налогоплательщиком. Если это необходимо для отражения результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», контролируемый налогоплательщик вправе отразить в своевременно поданной декларации по налогу на доходы США (с учётом продлений срока) результаты своих контролируемых сделок исходя из цен, отличных от фактически применённых. Если иное не предусмотрено настоящим пунктом, статья 482 не предоставляет контролируемому налогоплательщику никаких иных прав применять положения статьи 482 по своему усмотрению или требовать от директора округа применения таких положений. Соответственно, подача несвоевременных или уточнённых деклараций, уменьшающих налогооблагаемый доход на основании распределений или иных корректировок в отношении контролируемых сделок, не допускается. См. § 1.6662-6T(a)(2) или заменяющие его нормативные акты.

(b) Принцип «вытянутой руки»—(1) Общее правило. При определении действительного налогооблагаемого дохода контролируемого налогоплательщика во всех случаях применяется стандарт налогоплательщика, совершающего сделки с неконтролируемым налогоплательщиком на условиях «вытянутой руки». Контролируемая сделка соответствует принципу «вытянутой руки» (arm's length standard), если её результаты согласуются с результатами, которые были бы получены, если бы неконтролируемые налогоплательщики совершили ту же сделку при тех же обстоятельствах (результат, соответствующий принципу «вытянутой руки», — arm's length result). Однако поскольку идентичные сделки удаётся найти редко, вопрос о том, приводит ли сделка к результату, соответствующему принципу «вытянутой руки», как правило, решается на основании результатов сопоставимых сделок при сопоставимых обстоятельствах. См. § 1.482-1(d)(2) (Стандарт сопоставимости). Оценка того, приводит ли контролируемая сделка к результату, соответствующему принципу «вытянутой руки», производится с использованием метода, выбранного согласно правилу наилучшего метода (best method rule), описанному в § 1.482-1(c).

(2) Методы, основанные на принципе «вытянутой руки»—(i) Методы. Параграфы 1.482-2 — 1.482-7 и 1.482-9 устанавливают конкретные методы, используемые для оценки того, соответствуют ли сделки между членами контролируемой группы принципу «вытянутой руки», а если не соответствуют — для определения результата, соответствующего принципу «вытянутой руки». Настоящий параграф устанавливает общие принципы, применимые при определении результатов таких контролируемых сделок, соответствующих принципу «вытянутой руки», но не устанавливает методов; в отношении методов следует обращаться к указанным иным параграфам в соответствии с пунктами (b)(2)(ii) и (iii) настоящего параграфа. Параграф 1.482-7 устанавливает конкретные методы, используемые для оценки того, приводит ли соглашение о распределении затрат (cost sharing arrangement), как оно определено в § 1.482-7, к результатам, согласующимся с результатом, соответствующим принципу «вытянутой руки».

(ii) Выбор категории метода, применимого к сделке. Методы, перечисленные в § 1.482-2, применяются к различным видам сделок, таким как передача имущества, оказание услуг, займы или авансы и аренда. Соответственно, должен быть выбран метод или методы, наиболее подходящие для расчёта результатов контролируемых сделок, соответствующих принципу «вытянутой руки», а к взаимосвязанным сделкам могут применяться разные методы, если такие сделки наиболее надёжно оцениваются по отдельности. Например, если услуги оказываются в связи с передачей имущества, для определения результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», может быть уместно применять методы, применимые к услугам и к имуществу, по отдельности. Однако см. § 1.482-1(f)(2)(i) (Агрегирование сделок). Кроме того, иные применимые положения Кодекса могут влиять на квалификацию сделки и, следовательно, на методы, применимые согласно статье 482. См., например, статью 467.

(iii) Согласование методов, применимых к отдельным соглашениям о создании нематериального имущества. Параграф 1.482-7 устанавливает конкретные методы, используемые для определения результатов контролируемых сделок, соответствующих принципу «вытянутой руки», в связи с соглашением о распределении затрат, как оно определено в § 1.482-7. Параграфы 1.482-4 и 1.482-9 — в зависимости от обстоятельств — устанавливают конкретные методы, используемые для определения результатов, соответствующих принципу «вытянутой руки», по соглашениям (в том числе партнёрствам) о распределении затрат и рисков, связанных с созданием нематериального имущества, за исключением соглашения о распределении затрат, на которое распространяется § 1.482-7. См. также §§ 1.482-4(g) (Согласование с правилами о соглашениях о распределении затрат) и 1.482-9(m)(3) (Согласование с правилами о соглашениях о распределении затрат).

(c) Правило наилучшего метода—(1) Общее правило. Результат контролируемой сделки, соответствующий принципу «вытянутой руки», определяется с использованием метода, который с учётом фактов и обстоятельств обеспечивает наиболее надёжный показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки». Таким образом, строгой очерёдности методов не существует, и ни один метод не считается неизменно более надёжным, чем другие. Результат, соответствующий принципу «вытянутой руки», может быть определён любым методом без обоснования неприменимости другого метода, однако если впоследствии будет показано, что другой метод обеспечивает более надёжный показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», применяется такой другой метод. Аналогично, если два или более варианта применения одного метода дают несогласующиеся результаты, результат, соответствующий принципу «вытянутой руки», определяется на основе того варианта применения, который с учётом фактов и обстоятельств обеспечивает наиболее надёжный показатель такого результата. Примеры применения правила наилучшего метода см. в § 1.482-8. Методы, применимые в случае соглашения о распределении затрат, см. в § 1.482-7.

(2) Определение наилучшего метода. Данные, основанные на результатах сделок между несвязанными сторонами, представляют собой наиболее объективную основу для определения того, соответствуют ли результаты контролируемой сделки принципу «вытянутой руки». Таким образом, при определении того, какой из двух или более доступных методов (или вариантов применения одного метода) обеспечивает наиболее надёжный показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», учитываются два основных фактора: степень сопоставимости между контролируемой сделкой (или налогоплательщиком) и любыми неконтролируемыми сопоставимыми сделками (uncontrolled comparables), а также качество данных и допущений, используемых в анализе. Кроме того, в определённых обстоятельствах может также иметь значение, согласуются ли результаты анализа с результатами анализа, проведённого другим методом. Эти факторы разъясняются в пунктах (c)(2)(i), (ii) и (iii) настоящего параграфа.

(i) Сопоставимость. Относительная надёжность метода, основанного на результатах сделок между несвязанными сторонами, зависит от степени сопоставимости между контролируемой сделкой или налогоплательщиками и неконтролируемыми сопоставимыми сделками с учётом факторов, описанных в § 1.482-1(d)(3) (Факторы определения сопоставимости), и после внесения корректировок на различия, как описано в § 1.482-1(d)(2) (Стандарт сопоставимости). По мере повышения степени сопоставимости уменьшаются число и масштаб возможных различий, которые могли бы сделать анализ неточным. Кроме того, если для повышения степени сопоставимости вносятся корректировки, число, величина и надёжность таких корректировок влияют на надёжность результатов анализа. Таким образом, анализ по методу сопоставимых неконтролируемых цен, как правило, более надёжен, чем анализ, проведённый другими методами, если он основан на близко сопоставимых неконтролируемых сделках, поскольку можно ожидать, что такой анализ обеспечит более высокую степень сопоставимости и будет подвержен влиянию меньшего числа различий, чем анализ по другим методам. См. § 1.482-3(b)(2)(ii)(A). Однако анализ становится относительно менее надёжным по мере того, как неконтролируемые сделки становятся менее сопоставимыми с контролируемой сделкой.

(ii) Данные и допущения. Обеспечивает ли метод наиболее надёжный показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», зависит также от полноты и точности исходных данных, надёжности допущений и чувствительности результатов к возможным недостаткам данных и допущений. Эти факторы особенно важны при оценке степени сопоставимости между контролируемыми и неконтролируемыми сделками. Эти факторы рассматриваются в пунктах (c)(2)(ii)(A), (B) и (C) настоящего параграфа.

(A) Полнота и точность данных. Полнота и точность данных влияют на возможность выявить и количественно оценить факторы, которые повлияли бы на результат при применении того или иного метода. Например, от полноты и точности данных зависит, в какой мере возможно выявить различия между контролируемыми и неконтролируемыми сделками, а также надёжность корректировок, вносимых для учёта таких различий. Анализ становится относительно более надёжным по мере повышения полноты и точности данных.

(B) Надёжность допущений. Все методы основываются на определённых допущениях. Надёжность результатов, полученных тем или иным методом, зависит от обоснованности таких допущений. Некоторые допущения относительно надёжны. Например, корректировки на различия в условиях оплаты между контролируемыми и неконтролируемыми сделками могут основываться на допущении, что в отношениях между независимыми сторонами такие различия привели бы к ценовым различиям, отражающим временную стоимость денег. Хотя выбор надлежащей процентной ставки для таких корректировок требует определённого суждения, экономический анализ, на котором основано это допущение, относительно обоснован. Другие допущения могут быть менее надёжными. Например, метод распределения остаточной прибыли может основываться на допущении, что капитализированные расходы на создание нематериального имущества отражают относительную стоимость нематериального имущества, внесённого каждой стороной. Поскольку затраты на создание нематериального актива могут быть не связаны с его рыночной стоимостью, обоснованность этого допущения влияет на надёжность результатов, полученных данным методом.

(C) Чувствительность результатов к недостаткам данных и допущений. Недостатки используемых данных или сделанных допущений могут сильнее влиять на одни методы, чем на другие. В частности, надёжность некоторых методов в значительной мере зависит от сходства имущества или услуг, являющихся предметом контролируемой и неконтролируемой сделок. Для некоторых других методов, таких как метод цены перепродажи, особое значение имеет анализ того, в какой мере контролируемые и неконтролируемые налогоплательщики выполняют одинаковые или сходные функции, используют сходные ресурсы и несут сходные риски. Наконец, при применении иных методов, таких как метод распределения прибыли, особое значение может иметь определение соответствующей предпринимательской деятельности и надлежащего распределения затрат, дохода и активов. Поэтому различие между контролируемыми и неконтролируемыми сделками, в отношении которого невозможно произвести точную корректировку, может сильнее влиять на надёжность результатов, полученных одним методом, чем на надёжность результатов, полученных другим методом. Например, различия в эффективности управления могут сильнее влиять на анализ по методу сопоставимой прибыли, чем на анализ по методу сопоставимых неконтролируемых цен, тогда как различия в характеристиках продукции, как правило, сильнее влияют на анализ по методу сопоставимых неконтролируемых цен, чем на анализ по методу сопоставимой прибыли.

(iii) Подтверждение результатов другим методом. Если два или более метода дают несогласующиеся результаты, для выбора метода, обеспечивающего наиболее надёжный показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», применяется правило наилучшего метода. Если правило наилучшего метода не позволяет однозначно определить, какой метод следует выбрать, дополнительным фактором, который может учитываться при выборе метода, является то, дают ли какие-либо из конкурирующих методов результаты, согласующиеся с результатами надлежащего применения другого метода. Кроме того, при оценке различных вариантов применения одного и того же метода может учитываться то обстоятельство, что второй метод (или иной вариант применения первого метода) даёт результаты, согласующиеся с одним из конкурирующих вариантов применения.

(d) Сопоставимость—(1) Общее правило. Вопрос о том, приводит ли контролируемая сделка к результату, соответствующему принципу «вытянутой руки», как правило, решается путём сравнения результатов этой сделки с результатами, полученными неконтролируемыми налогоплательщиками, совершающими сопоставимые сделки при сопоставимых обстоятельствах. Для этой цели сопоставимость сделок и обстоятельств оценивается с учётом всех факторов, которые могли бы повлиять на цены или прибыль в отношениях между независимыми сторонами (факторы сопоставимости). Хотя отдельный фактор сопоставимости может иметь особое значение при применении того или иного метода, каждый метод требует анализа всех факторов, влияющих на сопоставимость в рамках этого метода. К таким факторам относятся следующие —

(i) функции;

(ii) договорные условия;

(iii) риски;

(iv) экономические условия; и

(v) имущество или услуги.

(2) Стандарт сопоставимости. Чтобы неконтролируемая сделка считалась сопоставимой с контролируемой сделкой, она не обязательно должна быть идентична контролируемой сделке, но должна быть достаточно сходной с ней, чтобы обеспечивать надёжный показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки». Если между контролируемой и неконтролируемой сделками имеются существенные различия, вносятся корректировки, если влияние таких различий на цены или прибыль может быть установлено с достаточной точностью для повышения надёжности результатов. Для целей настоящего параграфа существенным является различие, которое существенно повлияло бы на показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», при применяемом методе. Если корректировки на существенные различия произвести невозможно, неконтролируемая сделка может использоваться в качестве показателя результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», однако надёжность анализа снижается. Как правило, такие корректировки вносятся в результаты неконтролируемой сопоставимой сделки и должны основываться на коммерческой практике, экономических принципах или статистическом анализе. Масштаб и надёжность любых корректировок влияют на относительную надёжность анализа. См. § 1.482-1(c)(1) (Правило наилучшего метода). В любом случае нескорректированные среднеотраслевые показатели доходности сами по себе не могут подтверждать результаты, соответствующие принципу «вытянутой руки».

(3) Факторы определения сопоставимости. Факторы сопоставимости, перечисленные в § 1.482-1(d)(1), рассматриваются в настоящем параграфе. Каждый из этих факторов подлежит учёту при определении степени сопоставимости сделок или налогоплательщиков и того, в какой мере могут потребоваться корректировки для обеспечения сопоставимости. Кроме того, в отдельных случаях, связанных с особыми обстоятельствами, подлежат учёту правила пункта (d)(4) настоящего параграфа.

(i) Функциональный анализ. Определение степени сопоставимости между контролируемыми и неконтролируемыми сделками требует сравнения функций, выполняемых налогоплательщиками в каждой сделке, и используемых при этом ресурсов. Такое сравнение основывается на функциональном анализе, в ходе которого выявляются и сравниваются экономически значимые виды деятельности, осуществляемые или подлежащие осуществлению налогоплательщиками как в контролируемых, так и в неконтролируемых сделках. Функциональный анализ должен также включать рассмотрение ресурсов, которые используются или будут использоваться в связи с осуществляемой деятельностью, в том числе рассмотрение вида используемых активов, таких как производственные объекты и оборудование, или использования ценного нематериального имущества. Функциональный анализ не является методом ценообразования и сам по себе не определяет результат проверяемой контролируемой сделки, соответствующий принципу «вытянутой руки». К функциям, которые может потребоваться учесть при определении сопоставимости двух сделок, относятся следующие —

(A) научные исследования и опытно-конструкторские разработки;

(B) проектирование и конструирование продукции;

(C) производство, изготовление и технологическое проектирование процессов;

(D) изготовление, добыча и сборка продукции;

(E) закупки и управление материальными ресурсами;

(F) функции маркетинга и сбыта, включая управление товарно-материальными запасами, гарантийное обслуживание и рекламную деятельность;

(G) транспортировка и складирование; и

(H) услуги в области управления, правового обеспечения, бухгалтерского учёта и финансов, кредитования и взыскания задолженности, обучения и управления персоналом.

(ii) Договорные условия—(A) Общее правило. Определение степени сопоставимости между контролируемыми и неконтролируемыми сделками требует сравнения существенных договорных условий, которые могли бы повлиять на результаты двух сделок. К таким условиям относятся следующие —

(1) форма начисленного или уплаченного встречного предоставления;

(2) объём продаж или закупок;

(3) объём и условия предоставляемых гарантий;

(4) права на обновления, доработки или изменения;

(5) срок действия соответствующей лицензии, договора или иных соглашений, а также права на расторжение или пересмотр условий;

(6) сопутствующие сделки или длящиеся деловые отношения между покупателем и продавцом, включая договорённости об оказании вспомогательных или дополнительных услуг; и

(7) предоставление кредита и условия оплаты. Так, например, если срок оплаты суммы, начисленной в контролируемой сделке, отличается от срока оплаты суммы, начисленной в неконтролируемой сделке, следует произвести корректировку, отражающую различие в условиях оплаты, если такое различие существенно повлияло бы на цену. Такая корректировка для обеспечения сопоставимости требуется даже в том случае, если проценты не подлежали бы распределению или вменению согласно § 1.482-2(a) или иным применимым положениям Налогового кодекса США или нормативных актов.

(B) Установление договорных условий—(1) Письменное соглашение. Договорные условия, включая вытекающее из них распределение рисков, согласованные в письменной форме до заключения сделок, признаются, если такие условия согласуются с экономической сущностью соответствующих сделок. При оценке экономической сущности наибольшее значение придаётся фактическому поведению сторон и соответствующим юридическим правам сторон (см., например, § 1.482-4(f)(3) (Собственность на нематериальное имущество)). Если договорные условия не согласуются с экономической сущностью соответствующей сделки, директор округа вправе не принимать такие условия во внимание и вменить условия, согласующиеся с экономической сущностью сделки.

(2) Отсутствие письменного соглашения. При отсутствии письменного соглашения директор округа вправе вменить контролируемым налогоплательщикам договорное соглашение, согласующееся с экономической сущностью сделки. При определении экономической сущности сделки наибольшее значение придаётся фактическому поведению сторон и их соответствующим юридическим правам (см., например, § 1.482-4(f)(3) (Собственность на нематериальное имущество)). Например, если при отсутствии письменного соглашения контролируемый налогоплательщик работает на полную мощность и регулярно продаёт всю свою продукцию другому члену своей контролируемой группы, директор округа вправе вменить договор закупки исходя из линии поведения контролируемых налогоплательщиков и определить, что производитель несёт незначительный риск того, что покупатель не приобретёт всю его продукцию. Кроме того, если устоявшийся отраслевой обычай или торговое обыкновение распределяет риск или разрешает вопрос, этот обычай или обыкновение применяется, если поведение налогоплательщиков ему соответствует. См. статью 1-205 Единообразного торгового кодекса (UCC). Например, если не согласовано иное, оплата, как правило, подлежит внесению в момент и в месте, в которых покупатель должен получить товары. См. статью 2-310 Единообразного торгового кодекса (UCC).

(C) Примеры. Следующие примеры иллюстрируют настоящий пункт (d)(3)(ii).

Пример 1. Различия в объёмах.

USP, американский экспортёр сельскохозяйственной продукции, регулярно приобретает транспортные услуги у FSub, своей иностранной дочерней компании, для доставки своей продукции из США на зарубежные рынки. Хотя FSub время от времени оказывает транспортные услуги URA, несвязанной корпорации США, на долю URA приходится лишь 10% валовой выручки FSub, а остальные 90% валовой выручки FSub приходятся на сделки FSub с USP. При определении степени сопоставимости между неконтролируемой сделкой FSub с URA и её контролируемой сделкой с USP должны учитываться различие в объёмах двух сделок и регулярность оказания этих услуг, если такое различие существенно повлияло бы на взимаемую цену. Невозможность произвести надёжные корректировки на эти различия повлияла бы на надёжность результатов, полученных на основании неконтролируемой сделки, в качестве показателя результата, соответствующего принципу «вытянутой руки».

Пример 2. Надёжность корректировки на различия в объёмах.

(i) FS производит продукт XX и продаёт его своей материнской корпорации P. FS также продаёт продукт XX неконтролируемым налогоплательщикам по цене 100 долларов за единицу. За исключением объёма каждой сделки, продажи P и неконтролируемым налогоплательщикам осуществляются по существу в одинаковых экономических условиях и на одинаковых договорных условиях. В неконтролируемых сделках FS предоставляет скидку 2% при заказе партиями по 20 единиц и скидку 5% при заказе партиями по 100 единиц. Если P приобретает продукт XX партиями по 60 единиц, то при отсутствии иной надёжной информации можно обоснованно заключить, что цена для P, соответствующая принципу «вытянутой руки», составила бы 100 долларов за вычетом скидки 3,5%.

(ii) Если P приобретает продукт XX партиями по 1000 единиц, надёжная оценка надлежащей скидки за объём должна основываться на надлежащем экономическом или статистическом анализе, а не обязательно на линейной экстраполяции каталожных скидок 2% и 5%, применимых к продажам соответственно 20 и 100 единиц.

Пример 3. Договорные условия, вменённые исходя из экономической сущности.

(i) FP, иностранный производитель наручных часов, является зарегистрированным правообладателем товарного знака YY в США и в других странах мира. В году 1 FP выходит на рынок США, продавая часы YY своей вновь созданной американской дочерней компании USSub для распространения на рынке США. USSub уплачивает FP фиксированную цену за каждые часы. USSub и FP без отдельного вознаграждения осуществляют маркетинговую деятельность в целях закрепления товарного знака YY на рынке США. Несвязанные иностранные производители часов с товарными знаками и их уполномоченные дистрибьюторы в США соответственно осуществляют аналогичную маркетинговую деятельность в рамках независимых договорённостей о распространении часов с товарными знаками на рынке США. В годах 1–6 USSub продвигает и продаёт часы YY в США. Кроме того, в годах 1–6 USSub осуществляет дополнительную маркетинговую деятельность сверх деятельности, аналогичной той, которая наблюдается в независимых сделках по распространению на рынке США. FP ни прямо, ни косвенно не вознаграждает USSub за осуществление этой дополнительной деятельности в годах 1–6. Предположим, что без учёта этой дополнительной деятельности и после внесения любых корректировок для повышения надёжности сравнения цена, уплачиваемая за каждые часы независимыми уполномоченными дистрибьюторами часов, обеспечила бы наиболее надёжный показатель цены за каждые часы YY, уплачиваемой USSub и соответствующей принципу «вытянутой руки».

(ii) К году 7 часы с товарным знаком YY приносят на рынке США повышенную доходность (premium return) по сравнению с часами, продвигаемыми независимыми дистрибьюторами. В году 7 практически вся повышенная доходность от товарного знака YY на рынке США относится на FP, например путём повышения цены, уплачиваемой USSub за каждые часы, или иным способом.

(iii) При определении того, уместно ли распределение дохода в году 7, комиссар IRS вправе рассмотреть экономическую сущность договорённостей между USSub и FP и линию поведения сторон на протяжении всех их отношений. На основании такого анализа комиссар IRS определяет, что маловероятно, чтобы ex ante неконтролируемый налогоплательщик, действующий на условиях «вытянутой руки», стал осуществлять дополнительную маркетинговую деятельность по созданию или повышению ценности нематериального имущества, принадлежащего другой стороне, если бы он не получал одновременного вознаграждения или иным образом не имел обоснованных ожиданий получения будущей выгоды от такой деятельности. В данном случае осуществление USSub дополнительной маркетинговой деятельности в годах 1–6 представляет собой линию поведения, не согласующийся с отнесением сторонами на FP в году 7 практически всей повышенной доходности от товарного знака YY, ценность которого возросла, на рынке США. Следовательно, комиссар IRS вправе вменить одно или несколько соглашений между USSub и FP, согласующихся с экономической сущностью их линии поведения, которые предоставили бы USSub надлежащую долю повышенной доходности от часов с товарным знаком YY. Например, комиссар IRS вправе вменить отдельное соглашение об оказании услуг, предусматривающее вознаграждение USSub в форме условных платежей за её дополнительную маркетинговую деятельность в годах 1–6, которая принесла выгоду FP, способствуя росту стоимости товарного знака, принадлежащего FP. В качестве альтернативы комиссар IRS вправе вменить долгосрочное исключительное соглашение об использовании товарного знака YY в США, позволяющее USSub извлекать выгоду из осуществлённой ею дополнительной маркетинговой деятельности. В качестве ещё одной альтернативы комиссар IRS вправе потребовать от FP выплатить USSub компенсацию за прекращение вменённого USSub долгосрочного исключительного соглашения об использовании товарного знака YY в США — соглашения, ценность которого USSub повысила за свой счёт и на свой риск. Налогоплательщик вправе представить дополнительные факты, которые могли бы указать, какое из этих или иных альтернативных соглашений наилучшим образом отражает экономическую сущность соответствующих сделок с учётом линии поведения сторон в конкретном случае.

Пример 4. Договорные условия, вменённые исходя из экономической сущности.

(i) FP, иностранный производитель спортивной экипировки, является зарегистрированным правообладателем товарного знака AA в США и в других странах мира. В году 1 FP заключает лицензионное соглашение, предоставляющее своей вновь созданной американской дочерней компании USSub исключительные права на определённое производственное и маркетинговое нематериальное имущество (включая товарный знак AA) в целях производства и продвижения спортивной экипировки в США под товарным знаком AA. Договорные условия этого соглашения обязывают USSub уплачивать FP роялти, исчисляемые исходя из объёма продаж, а также обязывают как FP, так и USSub осуществлять без отдельного вознаграждения маркетинговую деятельность определённых видов и в определённом объёме. Несвязанные иностранные предприятия предоставляют независимым американским предприятиям лицензии на производство и продвижение спортивной экипировки в США с использованием товарных знаков, принадлежащих этим несвязанным иностранным предприятиям. Договорные условия этих неконтролируемых сделок обязывают лицензиатов уплачивать роялти, исчисляемые исходя из объёма продаж товаров, и обязывают лицензиаров и лицензиатов осуществлять без отдельного вознаграждения маркетинговую деятельность определённых видов и в определённом объёме. В годах 1–6 USSub производит и продаёт спортивную экипировку под товарным знаком AA в США. Предположим, что после внесения корректировок для повышения надёжности сравнения с учётом любых существенных различий, касающихся маркетинговой деятельности, производственного или маркетингового нематериального имущества и иных факторов сопоставимости, роялти, уплачиваемые независимыми лицензиатами, обеспечили бы наиболее надёжный показатель роялти, причитающихся с USSub в пользу FP и соответствующих принципу «вытянутой руки», без учёта дополнительных фактов, изложенных в пункте (ii) настоящего примера 4.

(ii) В годах 1–6 USSub осуществляет в отношении спортивной экипировки под товарным знаком AA дополнительную маркетинговую деятельность сверх деятельности, требуемой по условиям лицензионного соглашения с FP, причём эта деятельность является дополнительной и по сравнению с деятельностью, наблюдаемой в сопоставимых сделках. FP ни прямо, ни косвенно не вознаграждает USSub за осуществление этой дополнительной деятельности в годах 1–6. К году 7 спортивная экипировка под товарным знаком AA приносит в США повышенную доходность по сравнению с аналогичной спортивной экипировкой, продвигаемой независимыми лицензиатами. В году 7 USSub и FP заключают отдельное соглашение об оказании услуг, по которому FP обязуется вознаградить USSub на основе затрат за дополнительную маркетинговую деятельность, осуществлённую USSub в годах 1–6, а также вознаграждать USSub на основе затрат за любую дополнительную маркетинговую деятельность, которую она может осуществить в году 7 и последующих годах. Кроме того, стороны пересматривают лицензионное соглашение, заключённое в году 1, и повышают роялти до уровня, при котором на FP относится практически вся повышенная доходность от продаж спортивной экипировки под товарным знаком AA в США.

(iii) При определении того, является ли обоснованным распределение дохода в году 7, комиссар IRS вправе учитывать экономическую сущность договорённостей между USSub и FP и линию поведения сторон на протяжении всего периода их отношений. На основании такого анализа комиссар IRS приходит к выводу, что маловероятно, чтобы неконтролируемый налогоплательщик, действующий на условиях «вытянутой руки», ex ante осуществлял дополнительные маркетинговые мероприятия, направленные на создание или повышение ценности нематериального имущества, принадлежащего другой стороне, если бы не получал за это вознаграждение одновременно с их осуществлением либо иным образом не имел разумных оснований ожидать выгоды в будущем. В данном случае осуществление USSub дополнительных маркетинговых мероприятий в годах 1–6 представляет собой линию поведения, не согласующуюся с принятием сторонами в году 7 договорных условий, согласно которым FP выплачивает USSub вознаграждение за выполненные USSub дополнительные маркетинговые мероприятия на основе затрат. Следовательно, комиссар IRS вправе вменить наличие между USSub и FP одного или нескольких соглашений, соответствующих экономической сущности их линии поведения, которые обеспечили бы USSub надлежащую долю повышенной доходности от спортивной экипировки под товарным знаком AA. Например, комиссар IRS вправе вменить отдельное соглашение об оказании услуг, предоставляющее USSub вознаграждение в форме условных платежей за дополнительные мероприятия, осуществлённые USSub в годах 1–6, которые принесли выгоду FP, способствуя увеличению стоимости товарного знака, принадлежащего FP. В качестве альтернативы комиссар IRS вправе вменить долгосрочное исключительное лицензионное соглашение в отношении Соединённых Штатов, позволяющее USSub извлекать выгоду из дополнительных мероприятий. В качестве ещё одной альтернативы комиссар IRS вправе потребовать, чтобы FP выплатила USSub компенсацию за прекращение вменённого USSub долгосрочного лицензионного соглашения в отношении Соединённых Штатов — лицензии, ценность которой USSub повысила за свой счёт и на свой риск. Налогоплательщик вправе представить дополнительные факты, которые могут указывать на то, какое из этих или иных альтернативных соглашений наилучшим образом отражает экономическую сущность лежащих в их основе сделок с учётом линии поведения сторон в данном конкретном случае.

Пример 5. Вознаграждение, не соответствующее принципу «вытянутой руки».

(i) Обстоятельства те же, что и в пункте (i) примера 4. Как и в примере 4, предполагается, что после внесения корректировок для повышения надёжности сравнения с учётом любых существенных различий, касающихся маркетинговой деятельности, производственного или маркетингового нематериального имущества и иных факторов сопоставимости, роялти, уплачиваемые независимыми лицензиатами, обеспечили бы наиболее надёжный показатель роялти, соответствующих принципу «вытянутой руки» и причитающихся с USSub в пользу FP, — без учёта дополнительных фактов, описанных в пункте (ii) настоящего примера 5.

(ii) В годах 1–4 USSub в дополнение к мероприятиям, предусмотренным условиями основного лицензионного соглашения, осуществляет определённые дополнительные маркетинговые мероприятия в отношении спортивной экипировки под товарным знаком AA, которые являются дополнительными также по сравнению с мероприятиями, наблюдаемыми в сопоставимых сделках. В начале года 1 FP заключает с USSub отдельное соглашение об оказании услуг, в котором указано, что FP будет ежеквартально выплачивать USSub за эти дополнительные маркетинговые функции вознаграждение в сумме, равной определённым затратам плюс X%. Кроме того, эти письменные соглашения отражают намерение сторон, чтобы USSub получала такое вознаграждение от FP в течение всего срока действия соглашения независимо от успеха или неудачи рекламных мероприятий. В годах 1–4 USSub осуществляет маркетинговые мероприятия в соответствии с отдельным соглашением об оказании услуг и ежегодно получает от FP установленное вознаграждение по принципу «себестоимость услуг плюс наценка».

(iii) При оценке года 4 комиссар IRS проводит анализ независимых сторон, которые осуществляют рекламные мероприятия, сопоставимые с мероприятиями USSub, и получают отдельно установленное вознаграждение, выплачиваемое на текущей основе и не зависящее от наступления каких-либо условий (without contingency). Комиссар IRS устанавливает, что величина «определённые затраты плюс X%» находится за пределами интервала рыночных значений в каждом из годов 1–4. На основании оценки всех фактов и обстоятельств комиссар IRS производит распределение, требующее выплаты USSub вознаграждения за рекламные мероприятия, осуществлённые в году 4, исходя из медианы межквартильного интервала наценок, соответствующих принципу «вытянутой руки» и применяемых неконтролируемыми сопоставимыми налогоплательщиками, описанными в пункте (e)(3) настоящего параграфа.

(iv) С учётом того, что, исходя из фактов и обстоятельств, контролируемые стороны согласовали условия, в соответствии с которыми FP несёт все риски, связанные с рекламными мероприятиями, осуществляемыми USSub для продвижения продукции под товарным знаком AA на рынке Соединённых Штатов, а также того, что поведение сторон в проверяемые годы соответствовало такому распределению рисков, то обстоятельство, что наценка на себестоимость услуг USSub находилась за пределами интервала рыночных значений, само по себе не является основанием для вменения дополнительных договорных условий исходя из альтернативных представлений об экономической сущности сделки, например условий, указывающих на то, что риск, связанный с этими мероприятиями, несла USSub, а не FP.

Пример 6. Договорные условия, вменённые исходя из экономической сущности.

(i) Company X является членом контролируемой группы, которая на протяжении многих лет осуществляет деятельность в фармацевтическом секторе. В годах 1–4 Company X проводит научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы. В результате этих работ Company X разработала соединение, которое может оказаться эффективнее существующих лекарственных средств при лечении определённых заболеваний.

(ii) Company Y приобретается в году 4 контролируемой группой, в которую входит Company X. После приобретения Company Y Company X предоставляет Company Y большой объём технических данных о новом соединении, которые Company Y использует для регистрации патентных прав на это соединение в ряде юрисдикций, в результате чего Company Y становится юридическим владельцем этих патентов. Затем Company Y заключает с членами группы лицензионные соглашения, обеспечивающие Company Y 100% повышенной доходности (premium return), относящейся к использованию нематериального имущества её дочерними компаниями.

(iii) При определении того, является ли обоснованным распределение в году 4, комиссар IRS вправе учитывать экономическую сущность договорённостей между Company X и Company Y и линию поведения сторон на протяжении всего периода их отношений. На основании такого анализа комиссар IRS приходит к выводу, что маловероятно, чтобы неконтролируемый налогоплательщик, действующий на условиях «вытянутой руки», предоставил другой стороне результаты своих научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ или оказал ей услуги, повлёкшие передачу ценного ноу-хау, если бы не получал за это вознаграждение одновременно с их осуществлением либо иным образом не имел разумных оснований ожидать получения будущей выгоды от этой деятельности. В данном случае проведение Company X научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ с последующим предоставлением технических данных и ноу-хау Company Y в году 4 не согласуется с регистрацией и последующим использованием патента со стороны Company Y. Следовательно, комиссар IRS вправе вменить наличие между Company X и Company Y одного или нескольких соглашений, соответствующих экономической сущности их линии поведения, которые обеспечили бы Company X надлежащую долю повышенной доходности от патентных прав. Например, комиссар IRS вправе вменить отдельное соглашение об оказании услуг, предоставляющее Company X вознаграждение в форме условных платежей за оказанные ею в году 4 в пользу Company Y услуги, заключающиеся в предоставлении Company Y технических данных, ноу-хау и иных результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, проведённых в предыдущие годы. Эти услуги принесли выгоду Company Y, обусловив возникновение патентных прав, в конечном счёте зарегистрированных Company Y, и способствуя увеличению их стоимости. В качестве альтернативы комиссар IRS вправе вменить передачу прав на патентоспособное нематериальное имущество от Company X к Company Y непосредственно перед регистрацией патентных прав Company Y. Налогоплательщик вправе представить дополнительные факты, которые могут указывать на то, какое из этих или иных альтернативных соглашений наилучшим образом отражает экономическую сущность лежащих в их основе сделок с учётом линии поведения сторон в конкретном случае.

(iii) Риск—(A) Сопоставимость. Определение степени сопоставимости контролируемых и неконтролируемых сделок требует сравнения существенных рисков, которые могли бы повлиять на цены, которые устанавливались бы или уплачивались, либо на прибыль, которая была бы получена, в этих двух сделках. К рискам, подлежащим учёту, относятся —

(1) рыночные риски, включая колебания затрат, спроса, цен и уровня товарно-материальных запасов;

(2) риски, связанные с успехом или неудачей научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

(3) финансовые риски, включая колебания курсов иностранных валют и процентных ставок;

(4) кредитные риски и риски взыскания задолженности;

(5) риски ответственности за качество продукции; и

(6) общие предпринимательские риски, связанные с владением имуществом, производственными объектами и оборудованием.

(B) Определение налогоплательщика, несущего риск. Как правило, вопрос о том, какой контролируемый налогоплательщик несёт тот или иной риск, решается в соответствии с положениями § 1.482-1(d)(3)(ii)(B) (Установление договорных условий). Таким образом, распределение рисков, прямо установленное договорными условиями налогоплательщика или вытекающее из них, как правило, признаётся, если оно соответствует экономической сущности сделки. Распределение риска между контролируемыми налогоплательщиками после того, как результат реализации такого риска стал известен или мог быть обоснованно известен, лишено экономической сущности. При рассмотрении экономической сущности сделки значение имеют следующие факты —

(1) соответствует ли модель поведения контролируемого налогоплательщика с течением времени заявленному распределению риска между контролируемыми налогоплательщиками, а в случае изменения такой модели — были ли соответствующим образом изменены относящиеся к делу договорные условия;

(2) обладает ли контролируемый налогоплательщик финансовыми возможностями для покрытия убытков, которые можно ожидать в результате принятия на себя риска, или же при соблюдении принципа «вытянутой руки» последствия таких убытков в конечном счёте понесла бы другая сторона контролируемой сделки; и

(3) степень, в которой каждый контролируемый налогоплательщик осуществляет управленческий или операционный контроль над хозяйственной деятельностью, непосредственно влияющей на величину полученного дохода или убытка. В отношениях на условиях «вытянутой руки» стороны обычно несут большую долю тех рисков, над которыми у них относительно больше контроля.

(C) Примеры. Положения настоящего пункта (d)(3)(iii) иллюстрируются следующими примерами.

Пример 1.

FD — иностранный дистрибьютор, полностью принадлежащий USM, производителю из США, — закупает у USM изделия (widgets) по письменному договору. Изделия представляют собой стандартный электронный прибор. По условиям договора FD обязан в течение каждого из пяти лет действия договора покупать и принимать в собственность 20 000 изделий по цене 10 долларов за изделие. Изделия будут продаваться под маркой FD, и FD обязан финансировать любые маркетинговые стратегии по стимулированию продаж на иностранном рынке. Положения о ретробонусах (скидках) или обратном выкупе отсутствуют. FD располагает достаточными финансовыми возможностями для исполнения своих обязательств по договору при любых обстоятельствах, возникновение которых можно обоснованно ожидать. В годах 1, 2 и 3 FD продал лишь 10 000 изделий по цене 11 долларов за единицу. В году 4 FD продал все свои запасы изделий по цене 25 долларов за единицу. Поскольку договорные условия о распределении рыночного риска были согласованы до того, как результат реализации такого риска стал известен или мог быть обоснованно известен, поскольку FD обладал финансовыми возможностями нести рыночный риск того, что он не сможет продать в текущем периоде все закупленные изделия, и поскольку его поведение было последовательным на протяжении времени, считается, что этот риск несёт FD.

Пример 2.

Обстоятельства те же, что и в примере 1, за исключением того, что в году 1 совокупный капитал FD, включая займы, составлял лишь 100 000 долларов. В последующие годы USM не делает дополнительных вкладов в капитал FD, а FD не может привлечь капитал посредством займов от несвязанной стороны. Тем не менее USM продолжает ежегодно продавать FD по 20 000 изделий на условиях договора и предоставляет FD кредит, позволяющий ему финансировать закупку. В годах 1, 2 и 3 FD не обладает финансовыми возможностями для финансирования закупки изделий, поскольку не смог продать большую часть изделий, закупленных в эти годы. Таким образом, несмотря на условия договора, рыночный риск того, что значительная часть изделий не сможет быть продана, принял на себя USM, а не FD, поскольку в этом случае FD не смог бы оплатить USM все закупленные изделия.

Пример 3.

S, корпорация страны X, производит малые двигатели, которые продаёт P — своей материнской компании в США. P встраивает двигатели в различные изделия и продаёт эти изделия неконтролируемым покупателям в Соединённых Штатах. Договорная цена двигателей выражена в долларах США, что фактически возлагает на S валютный риск по этим сделкам в отношении любых колебаний курса в период между подписанием договора и осуществлением платежа. При условии, что S обладает достаточными финансовыми возможностями нести этот валютный риск (в том числе путём хеджирования всего риска или его части), а поведение S и P соответствует условиям договора (т. е. договорная цена не корректируется с учётом изменений обменного курса), соглашение сторон о возложении валютного риска на S признаётся.

Пример 4.

USSub — полностью принадлежащая дочерняя компания в США компании FP, иностранного производителя. USSub выступает дистрибьютором товаров, производимых FP. FP и USSub заключают соглашение, согласно которому FP несёт любые обычные расходы, связанные с ответственностью за качество продукции и возникающие из-за дефектов товаров, произведённых FP. Однако на практике, когда обычные требования, связанные с ответственностью за качество продукции, удовлетворяются в отношении USSub и FP, возмещение ущерба выплачивает USSub. Поэтому директор округа (district director) не принимает во внимание договорное условие между FP и USSub о расходах, связанных с ответственностью за качество продукции, и рассматривает этот риск как принятый на себя USSub.

(iv) Экономические условия. Определение степени сопоставимости контролируемых и неконтролируемых сделок требует сравнения существенных экономических условий, которые могли бы повлиять на цены, которые устанавливались бы или уплачивались, либо на прибыль, которая была бы получена, в каждой из сделок. К таким факторам относятся —

(A) сходство географических рынков;

(B) относительный размер каждого рынка и общий уровень экономического развития на каждом рынке;

(C) уровень рынка (например, оптовый, розничный и т. д.);

(D) соответствующие доли рынка, приходящиеся на передаваемые или предоставляемые продукты, имущество или услуги;

(E) затраты на факторы производства и сбыта, зависящие от места деятельности;

(F) степень конкуренции на каждом рынке в отношении рассматриваемого имущества или услуг;

(G) экономическое состояние соответствующей отрасли, в том числе находится ли рынок в стадии сокращения или роста; и

(H) альтернативы, реально доступные покупателю и продавцу.

(v) Имущество или услуги. Оценка степени сопоставимости контролируемых и неконтролируемых сделок требует сравнения имущества или услуг, передаваемых в рамках этих сделок. Такое сравнение может охватывать любое нематериальное имущество, встроенное в передаваемое материальное имущество или услуги (встроенное нематериальное имущество, embedded intangibles). Сопоставимость встроенного нематериального имущества анализируется с использованием факторов, перечисленных в § 1.482-4(c)(2)(iii)(B)(1) (Сопоставимое нематериальное имущество). Значение сопоставимости продукции при оценке относительной надёжности результатов зависит от применяемого метода. Указания относительно конкретных требований к сопоставимости, применимых к передаче материального и нематериального имущества и оказанию услуг, см. в §§ 1.482-3 — 1.482-6 и § 1.482-9; см. также §§ 1.482-3(f), 1.482-4(f)(4) и 1.482-9(m), касающиеся согласования правил о нематериальном имуществе, материальном имуществе и оказании услуг.

(4) Особые обстоятельства—(i) Стратегия завоевания доли рынка. В определённых обстоятельствах налогоплательщики могут применять стратегии выхода на новые рынки или увеличения доли продукта на существующем рынке (стратегия завоевания доли рынка, market share strategy). Такая стратегия выражается во временном увеличении расходов на развитие рынка или в ценах перепродажи, временно более низких, чем цены на сопоставимую продукцию на том же рынке. Отражается ли стратегия в трансфертной цене, зависит от того, какая сторона контролируемой сделки несёт расходы, связанные с ценовой стратегией. В любом случае влияние стратегии завоевания доли рынка на контролируемую сделку учитывается только в том случае, если может быть доказано, что неконтролируемый налогоплательщик применял сопоставимую стратегию в сопоставимых обстоятельствах в течение сопоставимого периода времени, и налогоплательщик представляет документацию, подтверждающую следующее —

(A) затраты, понесённые на реализацию стратегии завоевания доли рынка, несёт контролируемый налогоплательщик, который получит будущую прибыль в результате этой стратегии, и существует обоснованная вероятность того, что стратегия приведёт к будущей прибыли, отражающей надлежащую доходность по отношению к затратам, понесённым на её реализацию;

(B) стратегия завоевания доли рынка осуществляется лишь в течение разумного периода времени с учётом соответствующей отрасли и продукта; и

(C) стратегия завоевания доли рынка, связанные с ней затраты и ожидаемая доходность, а также любое соглашение между контролируемыми налогоплательщиками о распределении связанных с ней затрат были установлены до начала реализации стратегии.

(ii) Различные географические рынки—(A) Общее правило. Неконтролируемые сопоставимые сделки, как правило, должны выбираться на географическом рынке, на котором осуществляет деятельность контролируемый налогоплательщик, поскольку экономические условия на разных рынках могут существенно различаться. Если информация по тому же рынку отсутствует, может рассматриваться неконтролируемая сопоставимая сделка с другого географического рынка при условии внесения корректировок, учитывающих различия между этими двумя рынками. Если информация, позволяющая внести корректировки на такие различия, отсутствует, может использоваться информация о неконтролируемых сопоставимых сделках на наиболее схожем рынке, по которому имеются надёжные данные, однако масштаб таких различий может повлиять на надёжность метода для целей правила наилучшего метода. Для этой цели географическим рынком является любая географическая территория, на которой экономические условия для соответствующего продукта или услуги по существу одинаковы; в зависимости от экономических условий такой рынок может охватывать несколько стран.

(B) Пример. Положения настоящего пункта (d)(4)(ii) иллюстрируются следующим примером.

Пример.

Manuco, полностью принадлежащая иностранная дочерняя компания P, корпорации США, производит в стране Z продукцию для продажи P. Неконтролируемых сделок, которые позволили бы надёжно определить результат, соответствующий принципу «вытянутой руки», с помощью метода сопоставимых неконтролируемых цен, не выявлено. Директор округа рассматривает возможность применения метода «затраты плюс» или метода сопоставимой прибыли. Информация о неконтролируемых налогоплательщиках, выполняющих сопоставимые функции в сопоставимых обстоятельствах на том же географическом рынке, отсутствует. Поэтому для применения метода «затраты плюс» могут рассматриваться скорректированные данные о неконтролируемых производителях на других рынках. В данном случае сопоставимые неконтролируемые производители выявлены в Соединённых Штатах. Соответственно, для проверки цены, уплачиваемой P компании Manuco, на соответствие принципу «вытянутой руки» используются данные о сопоставимых неконтролируемых производителях в США, скорректированные с учётом различий между географическими рынками Соединённых Штатов и страны Z. Однако использование таких данных может повлиять на надёжность результатов для целей правила наилучшего метода. См. § 1.482-1(c).

(C) Экономия, обусловленная местом деятельности (location savings). Если неконтролируемый налогоплательщик осуществляет деятельность на ином географическом рынке, чем контролируемый налогоплательщик, могут потребоваться корректировки, учитывающие существенные различия в затратах, обусловленные географическими рынками. Такие корректировки должны основываться на том влиянии, которое такие различия оказали бы на встречное предоставление, установленное или уплаченное в контролируемой сделке, с учётом относительных конкурентных позиций покупателей и продавцов на каждом рынке. Так, например, то обстоятельство, что совокупные затраты на ведение деятельности на географическом рынке контролируемого производителя ниже совокупных затрат на ведение деятельности на других рынках, как правило, оправдывает более высокую прибыль производителя только в том случае, если разница в затратах увеличила бы прибыль сопоставимых неконтролируемых производителей, действующих на условиях «вытянутой руки», с учётом конкурентных позиций покупателей и продавцов на этом рынке.

(D) Пример. Принципы настоящего пункта (d)(4)(ii)(C) иллюстрируются следующим примером.

Пример.

Couture, корпорация США, занимающаяся дизайном одежды, заключает со своей полностью принадлежащей дочерней компанией Sewco в стране Y договор на производство своей одежды. Затраты на ведение деятельности в стране Y значительно ниже операционных затрат в Соединённых Штатах. Хотя одежда под маркой Couture продаётся по премиальной цене, собственно производство одежды не требует значительных специальных знаний, которые не могли бы быть приобретены фактическими или потенциальными конкурентами Sewco по разумной стоимости. Следовательно, функции Sewco могли бы выполнять несколько фактических или потенциальных конкурентов Sewco на географических рынках, схожих со страной Y. Таким образом, то обстоятельство, что производство в стране Y обходится дешевле, само по себе не оправдывает получения Sewco дополнительной прибыли, обусловленной более низкими операционными затратами в стране Y, поскольку конкурентные позиции других фактических или потенциальных производителей на схожих географических рынках, способных выполнять те же функции при тех же низких затратах, указывают на то, что при соблюдении принципа «вытянутой руки» Sewco такую прибыль не сохранила бы.

(iii) Сделки, которые, как правило, не принимаются в качестве сопоставимых—(A) Общее правило. Сделки, как правило, не являются надёжным показателем результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», для целей настоящего параграфа, если —

(1) они совершены не в ходе обычной хозяйственной деятельности; или

(2) одной из основных целей неконтролируемой сделки было установление результата, соответствующего принципу «вытянутой руки», в отношении контролируемой сделки.

(B) Примеры. Принцип настоящего пункта (d)(4)(iii) иллюстрируется следующими примерами.

Пример 1. Сделка, совершённая не в ходе обычной хозяйственной деятельности.

USP, производитель компьютерного программного обеспечения из США, продаёт свою продукцию FSub, своему иностранному дистрибьютору в стране X. Compco, конкурент USP из США, также продаёт свою продукцию в стране X через несвязанных дистрибьюторов. Однако в проверяемом году Compco вынуждена объявить о банкротстве и ликвидирует свои запасы, продавая всю свою продукцию несвязанным дистрибьюторам в стране X по ликвидационной цене. Поскольку продажа всех запасов не являлась продажей в ходе обычной хозяйственной деятельности, продажа Compco не может использоваться в качестве неконтролируемой сопоставимой сделки для определения результата USP по его контролируемой сделке, соответствующего принципу «вытянутой руки».

Пример 2. Основная цель — установление результата, соответствующего принципу «вытянутой руки».

USP, производитель сельскохозяйственной техники из США, продаёт свою продукцию FSub, своему полностью принадлежащему дистрибьютору в стране Y. USP, работая почти на полную мощность, продаёт 95% своих запасов FSub. Чтобы задействовать избыточные мощности, а также установить сопоставимую неконтролируемую цену для своей трансфертной цены по сделкам с FSub, USP увеличивает производство до полной мощности. USP продаёт свои излишки запасов Compco, несвязанному иностранному дистрибьютору в стране X. Экономические условия в стране X примерно такие же, как в стране Y. Поскольку одной из основных целей продажи Compco было установление цены, соответствующей принципу «вытянутой руки», для контролируемых сделок с FSub, продажа USP компании Compco не может использоваться в качестве неконтролируемой сопоставимой сделки для определения результата USP по его контролируемой сделке, соответствующего принципу «вытянутой руки».

(e) Интервал рыночных значений (arm's length range)—(1) Общее правило. В некоторых случаях применение метода ценообразования даёт единственный результат, который является наиболее надёжным показателем результата, соответствующего принципу «вытянутой руки». В других случаях применение метода может дать ряд результатов, на основе которых может быть определён интервал надёжных результатов. Корректировка в отношении налогоплательщика не производится, если его результаты находятся в пределах такого интервала (интервал рыночных значений).

(2) Определение интервала рыночных значений—(i) Единственный метод. Интервал рыночных значений, как правило, определяется путём применения единственного метода ценообразования, выбранного в соответствии с правилом наилучшего метода, к двум или более неконтролируемым сделкам со сходной степенью сопоставимости и надёжности. Использование более чем одного метода может быть уместным для целей, указанных в пункте (c)(2)(iii) настоящего параграфа (Правило наилучшего метода).

(ii) Выбор сопоставимых сделок. Неконтролируемые сопоставимые сделки должны выбираться на основе критериев сопоставимости, относящихся к применяемому методу, и должны быть в достаточной степени схожи с контролируемой сделкой, чтобы обеспечивать надёжный показатель результата, соответствующего принципу «вытянутой руки». При наличии существенных различий между контролируемой и неконтролируемой сделками в результаты неконтролируемой сделки должны вноситься корректировки, если влияние таких различий на цену или прибыль может быть установлено с достаточной точностью для повышения надёжности результатов. См. § 1.482-1(d)(2) (Стандарт сопоставимости). Интервал рыночных значений определяется только на основе тех неконтролируемых сопоставимых сделок, которые имеют сходный уровень сопоставимости и надёжности или могут быть доведены до него путём корректировок; неконтролируемые сопоставимые сделки со значительно более низким уровнем сопоставимости и надёжности при установлении интервала рыночных значений не используются.

(iii) Сопоставимые сделки, включаемые в интервал рыночных значений—(A) Общее правило. Интервал рыночных значений состоит из результатов всех неконтролируемых сопоставимых сделок, удовлетворяющих следующим условиям: информация о контролируемой сделке и неконтролируемых сопоставимых сделках является достаточно полной, чтобы можно было считать вероятным, что все существенные различия выявлены, каждое такое различие оказывает определённое и обоснованно устанавливаемое влияние на цену или прибыль, и для устранения влияния каждого такого различия вносится корректировка.

(B) Корректировка интервала для повышения надёжности. При отсутствии неконтролируемых сопоставимых сделок, описанных в пункте (e)(2)(iii)(A) настоящего параграфа, интервал рыночных значений определяется на основе результатов всех неконтролируемых сопоставимых сделок, отобранных в соответствии с пунктом (e)(2)(ii) настоящего параграфа, которые достигают сходного уровня сопоставимости и надёжности. В таких случаях надёжность анализа должна быть повышена, если это возможно, путём корректировки интервала посредством применения обоснованного статистического метода к результатам всех отобранных таким образом неконтролируемых сопоставимых сделок. Надёжность анализа повышается, когда статистические методы используются для установления интервала результатов, границы которого определяются таким образом, чтобы вероятность нахождения результата выше нижней границы интервала составляла 75 процентов и вероятность нахождения результата ниже верхней границы интервала составляла 75 процентов. Межквартильный интервал, как правило, является приемлемой мерой такого интервала; однако может применяться иной статистический метод, если он обеспечивает более надёжную меру.

(C) Межквартильный интервал. Для целей настоящего параграфа межквартильный интервал — это интервал от 25-го до 75-го процентиля результатов, полученных по неконтролируемым сопоставимым сделкам. Для этой цели 25-й процентиль — это наименьший результат, полученный по неконтролируемой сопоставимой сделке, при котором не менее 25 процентов результатов равны значению этого результата или ниже его. Однако если ровно 25 процентов результатов равны какому-либо результату или ниже его, то 25-й процентиль равен среднему значению этого результата и следующего по величине более высокого результата, полученного по неконтролируемым сопоставимым сделкам. 75-й процентиль определяется аналогично.

(3) Корректировка в случае, если результаты налогоплательщика находятся за пределами интервала рыночных значений. Если результаты контролируемой сделки выходят за пределы интервала рыночных значений, директор округа вправе произвести распределения, корректирующие результат контролируемого налогоплательщика до любой точки в пределах интервала рыночных значений. Если для определения интервала рыночных значений используется межквартильный интервал, такая корректировка, как правило, производится до медианы всех результатов. Медиана представляет собой 50-й процентиль результатов, который определяется аналогично порядку, описанному в пункте (e)(2)(iii)(C) настоящего параграфа (межквартильный интервал). В иных случаях корректировка, как правило, производится до среднего арифметического всех результатов. Порядок определения корректировки в случае, когда результат контролируемого налогоплательщика за многолетний период выходит за пределы интервала рыночных значений, состоящего из средних результатов неконтролируемых сопоставимых сделок за тот же период, см. в § 1.482-1(f)(2)(iii)(D).

(4) Установление интервала рыночных значений не является обязательным условием распределения. Правила настоящего пункта (e) не требуют, чтобы директор округа устанавливал интервал рыночных значений до осуществления распределения по статье 482. Так, например, директор округа вправе обоснованно предложить распределение на основе единственной сопоставимой неконтролируемой цены, если метод сопоставимых неконтролируемых цен, описанный в § 1.482-3(b), был применён надлежащим образом. Однако если налогоплательщик впоследствии докажет, что результаты, заявленные в его декларации по налогу на доходы, находятся в пределах интервала, установленного на основе дополнительных столь же надёжных сопоставимых неконтролируемых цен в порядке, соответствующем требованиям § 1.482-1(e)(2)(iii), распределение не производится.

(5) Примеры. Следующие примеры иллюстрируют принципы настоящего пункта (e).

Пример 1. Выбор сопоставимых сделок.

(i) Для оценки соответствия принципу «вытянутой руки» результата контролируемой сделки между USSub — налогоплательщиком США, в отношении которого проводится проверка, — и FP, его иностранной материнской компанией, директор округа рассматривает возможность применения метода цены перепродажи. Директор округа выявляет десять потенциальных неконтролируемых сделок. Дистрибьюторы во всех десяти неконтролируемых сделках закупают и перепродают аналогичную продукцию и выполняют функции, аналогичные функциям USSub.

(ii) Данные по трём из неконтролируемых сделок весьма ограничены, и, хотя некоторые существенные различия могут быть выявлены и скорректированы, уровень сопоставимости этих трёх неконтролируемых сопоставимых сделок значительно ниже, чем у остальных семи. Кроме того, из этих семи корректировки на выявленные существенные различия могут быть надёжно произведены только для четырёх неконтролируемых сделок. Поэтому в соответствии с § 1.482-1(e)(2)(ii) для установления интервала рыночных значений могут использоваться только эти четыре неконтролируемые сопоставимые сделки.

Пример 2. Интервал рыночных значений включает все результаты.

(i) Обстоятельства те же, что и в Примере 1. Применяя метод цены перепродажи к четырём неконтролируемым сопоставимым сделкам и производя корректировки неконтролируемых сопоставимых сделок в соответствии с § 1.482-1(d)(2), директор округа получает следующие результаты:

Сопоставимая сделкаРезультат (цена)

144,00 долл.

245,00

345,00

445,50

(ii) Директор округа устанавливает, что данные о четырёх неконтролируемых сделках достаточно полны и точны, так что, вероятно, все существенные различия между контролируемой и неконтролируемыми сделками выявлены, такие различия оказывают определённое и обоснованно устанавливаемое влияние, и на них произведены надлежащие корректировки. Соответственно, если метод цены перепродажи будет признан наилучшим методом согласно § 1.482-1(c), интервал рыночных значений для контролируемой сделки в соответствии с пунктом (e)(2)(iii)(A) настоящего параграфа будет включать результаты всех неконтролируемых сопоставимых сделок. Таким образом, интервал рыночных значений в данном случае составит от 44 до 45,50 доллара.

Пример 3. Интервал рыночных значений ограничен межквартильным интервалом.

(i) Обстоятельства те же, что и в Примере 2, за исключением того, что в данном случае между четырьмя неконтролируемыми сопоставимыми сделками и USSub существуют определённые различия в продукции и функциях. Однако данные недостаточно полны для определения влияния этих различий. Применяя метод цены перепродажи к четырём неконтролируемым сопоставимым сделкам и производя корректировки неконтролируемых сопоставимых сделок в соответствии с § 1.482-1(d)(2), директор округа получает следующие результаты:

Неконтролируемая сопоставимая сделкаРезультат (цена)

142,00 долл.

244,00

345,00

447,50

(ii) В данном случае невозможно установить, что все существенные различия, вероятно, выявлены и на них произведены надёжные корректировки. Соответственно, если метод цены перепродажи будет признан наилучшим методом согласно § 1.482-1(c), интервал рыночных значений для контролируемой сделки должен быть установлен в соответствии с пунктом (e)(2)(iii)(B) настоящего параграфа. В данном случае директор округа использует для определения интервала рыночных значений межквартильный интервал, который составляет от 43 до 46,25 доллара. Если цена USSub выходит за пределы этого интервала, директор округа вправе произвести распределение. В данном случае такое распределение было бы произведено до медианы результатов, то есть до 44,50 доллара.

Пример 4. Интервал рыночных значений ограничен межквартильным интервалом.

(i) Для оценки соответствия принципу «вытянутой руки» результатов контролируемых сделок между USP, производственной компанией США, и FSub, её иностранной дочерней компанией, директор округа рассматривает возможность применения метода сопоставимой прибыли. Директор округа выявляет 50 неконтролируемых налогоплательщиков в той же отрасли, которые потенциально могут быть использованы для применения этого метода.

(ii) Дальнейший анализ показывает, что только 20 из неконтролируемых производителей осуществляют деятельность, требующую аналогичных капиталовложений и технического ноу-хау. Данные по пяти из неконтролируемых производителей весьма ограничены, и, хотя некоторые существенные различия могут быть выявлены и скорректированы, уровень сопоставимости этих пяти неконтролируемых сопоставимых налогоплательщиков значительно ниже, чем у остальных 15. Кроме того, в отношении этих пяти неконтролируемых сопоставимых налогоплательщиков невозможно точно распределить затраты между предпринимательской деятельностью, связанной с соответствующими сделками, и иной предпринимательской деятельностью. Поэтому в соответствии с § 1.482-1(e)(2)(ii) для установления интервала рыночных значений могут использоваться только остальные пятнадцать неконтролируемых сопоставимых налогоплательщиков.

(iii) Хотя данные по пятнадцати оставшимся неконтролируемым сопоставимым налогоплательщикам относительно полны и точны, существует значительная вероятность того, что некоторые существенные различия могут сохраняться. Директор округа установил, например, что, вероятно, существуют существенные различия в уровне технической квалификации или в эффективности управления. Соответственно, если метод сопоставимой прибыли будет признан наилучшим методом согласно § 1.482-1(c), интервал рыночных значений для контролируемой сделки может быть установлен только в соответствии с пунктом (e)(2)(iii)(B) настоящего параграфа.

(f) Пределы проверки—(1) Общее правило. Полномочия по определению действительного налогооблагаемого дохода распространяются на любой случай, когда по неосторожности или умышленно налогооблагаемый доход контролируемого налогоплательщика полностью или частично отличается от того, каким он был бы, если бы налогоплательщик при ведении своих дел действовал в отношениях с неконтролируемым налогоплательщиком на условиях «вытянутой руки».

(i) Умысел на уклонение от уплаты налога или на его избежание не является обязательным условием. Осуществляя распределения по статье 482, директор округа не ограничен случаями ненадлежащего ведения учёта, мошеннических, притворных или фиктивных сделок либо схем, направленных на уменьшение или избежание налога путём перемещения или искажения дохода, вычетов, зачётов или льгот.

(ii) Реализация дохода не является обязательным условием—(A) Общее правило. Директор округа вправе произвести распределение по статье 482, даже если доход, ожидаемый в конечном счёте от серии сделок, не был реализован или никогда не будет реализован. Например, если контролируемый налогоплательщик в одном налоговом году продаёт продукцию связанному налогоплательщику по цене ниже цены, соответствующей принципу «вытянутой руки», а второй контролируемый налогоплательщик перепродаёт эту продукцию несвязанной стороне в следующем налоговом году, директор округа вправе произвести надлежащее распределение, отражающее цену продажи продукции в первом налоговом году, соответствующую принципу «вытянутой руки», даже если второй контролируемый налогоплательщик не получил в первом году никакого валового дохода от перепродажи продукции. Аналогичным образом, если контролируемый налогоплательщик в налоговом году предоставляет денежный заём связанному налогоплательщику, директор округа вправе произвести надлежащее распределение, отражающее плату в виде процентов за такой налоговый год, соответствующую принципу «вытянутой руки», даже если второй контролируемый налогоплательщик не реализует доход в течение такого года. Наконец, даже если два контролируемых налогоплательщика реализуют общий убыток, относящийся к определённой контролируемой сделке, это не исключает распределения по статье 482.

(B) Пример. Следующий пример иллюстрирует настоящий пункт (f)(1)(ii).

Пример.

USSub — американская дочерняя компания FP, иностранной корпорации. Материнская компания производит продукцию X и продаёт её USSub. USSub выступает дистрибьютором продукции X для несвязанных покупателей в США. То обстоятельство, что FP может понести убыток от производства и продажи продукции X, само по себе не означает, что USSub, действуя в отношениях с FP на условиях «вытянутой руки», также понесла бы убыток. Во многих обстоятельствах можно ожидать, что независимый дистрибьютор, действующий в отношениях со своим поставщиком на условиях «вытянутой руки», получает прибыль вне зависимости от уровня прибыли, получаемой поставщиком.

(iii) Положения о непризнании не препятствуют распределению—(A) Общее правило. Если это необходимо для предотвращения ухода от налогообложения или для надлежащего отражения дохода, директор округа вправе произвести распределение по статье 482 в отношении сделок, которые в иных случаях отвечают условиям непризнания прибыли или убытка согласно применимым положениям Налогового кодекса США (например, статье 351 или 1031).

(B) Пример. Следующий пример иллюстрирует настоящий пункт (f)(1)(iii).

Пример.

(i) В году 1 USP, корпорация США, приобрела 100 акций UR, несвязанной корпорации, за 100 000 долларов. В году 2, когда стоимость акций UR снизилась до 40 000 долларов, USP внесла все 100 акций UR в свою стопроцентную дочернюю компанию в обмен на акции капитала этой дочерней компании. В году 3 дочерняя компания продала все акции UR несвязанному покупателю за 40 000 долларов и в своей декларации по налогу на доходы США заявила убыток в размере 60 000 долларов, относящийся к продаже акций UR. USP и её дочерняя компания не подают консолидированную декларацию.

(ii) При определении действительного налогооблагаемого дохода дочерней компании директор округа вправе не допустить убыток в размере 60 000 долларов на том основании, что этот убыток был понесён USP. National Securities Corp. v Commissioner, 137 F.2d 600 (3rd Cir. 1943), в истребовании дела отказано (cert. denied), 320 U.S. 794 (1943).

(iv) Консолидированные декларации. Статья 482 и изданные на её основании правила применяются ко всем контролируемым налогоплательщикам независимо от того, подаёт ли контролируемый налогоплательщик отдельную или консолидированную декларацию по налогу на доходы США. Если контролируемый налогоплательщик подаёт отдельную декларацию, определяется его действительный отдельный налогооблагаемый доход. Если контролируемый налогоплательщик является участником консолидированной декларации, действительный консолидированный налогооблагаемый доход аффилированной группы и действительный отдельный налогооблагаемый доход контролируемого налогоплательщика должны определяться в соответствии с принципами консолидированной декларации.

(2) Правила определения действительного налогооблагаемого дохода. При определении действительного налогооблагаемого дохода контролируемого налогоплательщика должны учитываться следующие правила.

(i) (A)–(E) [Зарезервированы]. Дополнительные разъяснения см. в § 1.482-1T(f)(2)(i)(A)–(E).

(ii) Распределение на основе фактических сделок налогоплательщика—(A) Общее правило. Комиссар IRS оценивает результаты сделки в том виде, в каком она фактически структурирована налогоплательщиком, если только её структура не лишена экономической сущности. Однако комиссар IRS вправе учитывать альтернативы, доступные налогоплательщику, при определении того, были бы условия контролируемой сделки приемлемы для неконтролируемого налогоплательщика, располагающего теми же альтернативами и действующего в сопоставимых обстоятельствах. В таких случаях комиссар IRS вправе скорректировать встречное предоставление, установленное в контролируемой сделке, исходя из затрат или прибыли по альтернативному варианту, скорректированных с учётом существенных различий между альтернативным вариантом и контролируемой сделкой, однако не изменяет структуру сделки так, как если бы налогоплательщик избрал альтернативный вариант. См. пункт (d)(3) настоящего параграфа (факторы определения сопоставимости; договорные условия и риск); §§ 1.482-3(e), 1.482-4(d) и 1.482-9(h) (неуказанные методы).

(B) [Зарезервирован]. Дополнительные разъяснения см. в § 1.482-1T(f)(2)(ii)(B).

(iii) Многолетние данные—(A) Общее правило. Результаты контролируемой сделки, как правило, сравниваются с результатами неконтролируемых сопоставимых сделок, совершённых в проверяемом налоговом году. Вместе с тем может быть целесообразно учитывать данные, относящиеся к неконтролируемым сопоставимым сделкам или к контролируемому налогоплательщику, за один или несколько лет до или после проверяемого года. Если используются данные о неконтролируемых сопоставимых сделках за несколько лет, как правило, должны учитываться данные о контролируемом налогоплательщике за те же годы. Однако если такие данные отсутствуют, могут использоваться надёжные данные за другие годы, скорректированные в соответствии с пунктом (d)(2) настоящего параграфа (стандарт сопоставимости).

(B) Обстоятельства, оправдывающие учёт многолетних данных. Степень, в которой целесообразно учитывать многолетние данные, зависит от применяемого метода и рассматриваемого вопроса. К обстоятельствам, которые могут оправдывать учёт данных за несколько лет, относятся степень наличия полных и точных данных за проверяемый налоговый год, влияние деловых циклов в отрасли контролируемого налогоплательщика или влияние жизненных циклов исследуемой продукции или нематериального имущества. Данные за один или несколько лет до или после проверяемого налогового года, как правило, должны учитываться для целей применения положений пункта (d)(3)(iii) настоящего параграфа (риск), пункта (d)(4)(i) настоящего параграфа (стратегия завоевания доли рынка), § 1.482-4(f)(2) (периодические корректировки), § 1.482-5 (метод сопоставимой прибыли), § 1.482-9(f) (метод сопоставимой прибыли для услуг) и § 1.482-9(i) (договорные условия об условных платежах за услуги). Вместе с тем многолетние данные, как правило, не учитываются для целей применения метода сопоставимых неконтролируемых цен согласно § 1.482-3(b) или метода сопоставимой неконтролируемой цены услуг согласно § 1.482-9(c) (за исключением случаев, когда возникают вопросы риска или стратегии завоевания доли рынка).

(C) Сопоставимое влияние за сопоставимый период. Данные за несколько лет могут учитываться для определения того, оказали ли те же экономические условия, которые обусловили результаты контролируемого налогоплательщика, сопоставимое влияние в течение сопоставимого периода времени на неконтролируемые сопоставимые сделки, на основе которых устанавливается интервал рыночных значений. Например, учитывая, что неконтролируемые налогоплательщики вступают в сделки в конечном счёте в расчёте на получение прибыли, постоянные убытки контролируемых налогоплательщиков могут указывать на отношения, не соответствующие принципу «вытянутой руки». Таким образом, если контролируемый налогоплательщик, получивший убыток по контролируемой сделке, стремится доказать, что этот убыток находится в пределах интервала рыночных значений, директор округа вправе учесть данные за иные налоговые годы, помимо налогового года совершения сделки, чтобы определить, обусловлен ли убыток отношениями на условиях «вытянутой руки». Правило настоящего пункта (f)(2)(iii)(C) иллюстрируется Примером 3 пункта (f)(2)(iii)(E) настоящего параграфа.

(D) Применение методов с использованием многолетних средних значений. Если сравнение среднего результата контролируемого налогоплательщика за многолетний период со средними результатами неконтролируемых сопоставимых сделок за тот же период позволяет уменьшить влияние краткосрочных колебаний, которые могут быть не связаны с трансфертным ценообразованием, может быть целесообразно установить интервал, определённый на основе средних результатов неконтролируемых сопоставимых сделок за многолетний период, чтобы определить, следует ли производить корректировку. В таком случае директор округа вправе произвести корректировку, если средний результат контролируемого налогоплательщика за многолетний период не находится в пределах такого интервала. Такой интервал должен определяться в соответствии с § 1.482-1(e) (интервал рыночных значений). Корректировка в таком случае, как правило, равна разнице (если она имеется) между результатом контролируемого налогоплательщика за налоговый год и средней точкой результатов неконтролируемых сопоставимых сделок за этот год. Если для определения интервала средних результатов за многолетний период используется межквартильный интервал, такая корректировка, как правило, производится до медианы всех результатов неконтролируемых сопоставимых сделок за налоговый год. См. Пример 2 в § 1.482-5(e). В иных случаях корректировка, как правило, производится до среднего арифметического всех результатов неконтролируемых сопоставимых сделок за налоговый год. Однако корректировка производится только в той мере, в какой она приблизила бы многолетний средний результат контролируемого налогоплательщика к интервалу рыночных значений за многолетний период или к любой точке в пределах такого интервала. При определении среднего результата контролируемого налогоплательщика за многолетний период корректировки, произведённые согласно настоящему параграфу за предыдущие годы, учитываются только в том случае, если такие корректировки определены окончательно, как описано в § 1.482-1(g)(2)(iii). См. Пример 3 в § 1.482-5(e).

(E) Примеры. Следующие примеры, в которых S и P являются контролируемыми налогоплательщиками, иллюстрируют настоящий пункт (f)(2)(iii). Примеры 1 и 4 также иллюстрируют принцип интервала рыночных значений, установленный пунктом (e) настоящего параграфа.

Пример 1.

В 1995 году P продала S продукцию Z по цене 60 долларов за единицу. Применение метода цены перепродажи к данным о неконтролируемых сопоставимых сделках за тот же год позволяет установить для контролируемой сделки интервал рыночных цен от 52 до 59 долларов за единицу. Поскольку цена, установленная в контролируемой сделке, выходит за пределы этого интервала, директор округа, как правило, произвёл бы распределение по статье 482. Однако в данном случае существуют циклические факторы, влияющие на результаты неконтролируемых сопоставимых сделок (и на результат контролируемой сделки), которые не могут быть надлежащим образом учтены путём конкретных корректировок данных за 1995 год. Поэтому директор округа рассматривает результаты за несколько лет, чтобы учесть эти факторы. При данных обстоятельствах для определения интервала рыночных значений целесообразно усреднить результаты неконтролируемых сопоставимых сделок за 1993, 1994 и 1995 годы. Усреднённые результаты устанавливают интервал рыночных значений от 56 до 58 долларов за единицу. В целях последовательности результаты контролируемых налогоплательщиков также должны быть усреднены за те же годы. Средняя цена в контролируемой сделке за три года составляет 57 долларов. Поскольку контролируемая трансфертная цена продукции Z находится в пределах интервала рыночных значений, директор округа не производит распределения.

Пример 2.

(i) FP, корпорация государства X, проектирует и производит оборудование в государстве X. Затраты FP понесены в валюте государства X. USSub является эксклюзивным дистрибьютором оборудования FP в США. Цена оборудования, продаваемого FP компании USSub, выражена в валюте государства X. Таким образом, USSub несёт весь валютный риск, связанный с колебаниями обменного курса в период между подписанием договора и осуществлением платежа. Проверке подлежат цены, установленные FP для USSub на 1995 год. В этом году доллар обесценился по отношению к валюте государства X, и в результате валовая маржа USSub составила лишь 8%.

(ii) UD — неконтролируемый дистрибьютор аналогичного оборудования, выполняющий дистрибьюторские функции, по существу совпадающие с функциями USSub, за исключением того, что UD закупает и перепродаёт оборудование в сделках, в которых как цена закупки, так и цена перепродажи выражены в долларах США. Таким образом, у UD отсутствовал валютный риск. Валовая маржа UD в 1995 году составила 10%. Средняя валовая маржа UD за период с 1990 по 1998 год составила 12%.

(iii) При определении того, соответствовала ли цена, установленная FP для USSub в 1995 году, принципу «вытянутой руки», директор округа вправе рассмотреть среднюю валовую маржу USSub за надлежащий период до и после 1995 года, чтобы определить, превышала ли средняя валовая маржа USSub в течение этого периода среднюю валовую маржу UD за тот же период в такой мере, чтобы USSub получала достаточное вознаграждение за валютный риск, который она несла в течение всего периода. См. § 1.482-1(d)(3)(iii) (риск).

Пример 3.

FP производит продукцию X в государстве M и продаёт её USSub, которая распространяет X в США. USSub получает убытки по контролируемым сделкам в каждом из пяти последовательных налоговых лет. В каждом из этих пяти последовательных лет другой неконтролируемый сопоставимый налогоплательщик получал по сопоставимым сделкам убыток, равный убытку USSub или превышающий его. В соответствии с пунктом (f)(3)(iii)(C) настоящего параграфа директор округа проверяет, получали ли неконтролируемые сопоставимые налогоплательщики аналогичные убытки в течение сопоставимого периода времени, и устанавливает, что каждый из пяти сопоставимых налогоплательщиков получил убыток лишь в одном из пяти лет, а их средний результат за пятилетний период представлял собой прибыль. На основании этих данных директор округа вправе прийти к выводу, что результаты контролируемого налогоплательщика за пятилетний период не находятся в пределах интервала рыночных значений, поскольку экономические условия, обусловившие убыток контролируемого налогоплательщика, не оказали сопоставимого влияния в течение сопоставимого периода времени на неконтролируемых сопоставимых налогоплательщиков.

Пример 4.

(i) USP, корпорация США, производит продукцию Y в США и продаёт её FSub, которая выступает эксклюзивным дистрибьютором продукции Y компании USP в государстве N. Для оценки того, соответствовала ли принципу «вытянутой руки» трансфертная цена продукции Y, установленная USP для FSub за 1994 налоговый год, используется метод цены перепродажи, описанный в § 1.482-3(c). За период с 1992 по 1994 год валовая норма прибыли FSub в каждом году составляла 13%. A, B, C и D — неконтролируемые дистрибьюторы продукции, напрямую конкурирующей с продукцией Y в государстве N. После надлежащих корректировок в соответствии с §§ 1.482-1(d)(2) и 1.482-3(c) валовые нормы прибыли A, B, C и D составляют:

199219931994Среднее

A13388,00

B111328,67

C47138,00

D7967,33

(ii) Применяя положения § 1.482-1(e), директор округа определяет, что интервал рыночных значений средних валовых норм прибыли составляет от 7,33 до 8,67. Директор округа приходит к выводу, что средняя валовая маржа FSub в размере 13% не находится в пределах интервала рыночных значений, несмотря на то что валовая норма прибыли C за 1994 год также составила 13%, поскольку экономические условия, обусловившие результат S, не оказали сопоставимого влияния в течение сопоставимого периода времени на результаты C или иных неконтролируемых сопоставимых дистрибьюторов. В данном случае директор округа производит распределение, равнозначное корректировке валовой нормы прибыли FSub за 1994 год с 13% до среднего арифметического результатов неконтролируемых сопоставимых дистрибьюторов за 1994 год (7,25%).

(iv) Товарные линии и статистические методы. Методы, описанные в §§ 1.482-2 — 1.482-6, как правило, сформулированы применительно к отдельным сделкам. Однако поскольку налогоплательщик может иметь контролируемые сделки, охватывающие множество различных продуктов, или множество отдельных сделок с одним и тем же продуктом, анализ каждой отдельной сделки для определения её цены, соответствующей принципу «вытянутой руки», может оказаться практически неосуществимым. В таких случаях допускается оценивать соответствие результатов принципу «вытянутой руки» путём применения надлежащих методов к совокупным результатам по товарным линиям или иным группировкам. Кроме того, соответствие принципу «вытянутой руки» результатов всех сделок со связанными сторонами, совершённых контролируемым налогоплательщиком, может оцениваться с использованием выборочного метода и иных обоснованных статистических методов.

(v) Распределения применяются к результатам, а не к методам—(A) Общее правило. При оценке соответствия результата контролируемой сделки принципу «вытянутой руки» директору округа не требуется определять, соответствует ли метод или порядок, используемый контролируемым налогоплательщиком для установления условий своих контролируемых сделок, методу или порядку, который мог бы использовать налогоплательщик, действующий в отношениях с неконтролируемым налогоплательщиком на условиях «вытянутой руки». Директор округа оценивает достигнутый результат, а не метод, использованный налогоплательщиком для определения своих цен.

(B) Пример. Следующий пример иллюстрирует настоящий пункт (f)(2)(v).

Пример.

(i) FS — иностранная дочерняя компания P, корпорации США. P производит и продаёт бытовую технику. FS выступает эксклюзивным дистрибьютором P в Европе. P ежегодно устанавливает цену на каждый вид своей бытовой техники, продаваемой FS, в рамках процессов годового бюджетирования, распределения и планирования производства и оценки результатов деятельности. Совокупная валовая маржа, получаемая FS в её дистрибьюторской деятельности, составляет 18%.

(ii) ED — неконтролируемый европейский дистрибьютор конкурирующей бытовой техники. После корректировки на незначительные различия в уровне товарно-материальных запасов, объёме продаж и гарантийных программах FS и ED совокупная валовая маржа ED также составляет 18%. Таким образом, директор округа вправе прийти к выводу, что совокупные цены, установленные P на бытовую технику, продаваемую FS, соответствуют принципу «вытянутой руки», не определяя, аналогичны ли процессы бюджетирования, производства и оценки результатов деятельности P соответствующим процессам ED.

(g) Сопутствующие корректировки в связи с распределениями по статье 482—(1) Общее правило. Директор округа учитывает надлежащие сопутствующие корректировки в связи с распределениями по статье 482. Надлежащие сопутствующие корректировки могут включать корреспондирующие распределения, согласующие корректировки и взаимозачёты, как описано в настоящем пункте (g).

(2) Корреспондирующие распределения—(i) Общее правило. Когда директор округа производит распределение по статье 482 (именуемое в настоящем пункте (g)(2) первичным распределением), надлежащие корреспондирующие распределения производятся также в отношении любого иного члена группы, затрагиваемого этим распределением. Так, если директор округа производит распределение дохода, он не только увеличивает доход одного члена группы, но и соответственно уменьшает доход другого члена. Кроме того, при необходимости директор округа вправе произвести такие дальнейшие корреспондирующие распределения, которые могут потребоваться в связи с первоначальным корреспондирующим распределением.

(ii) Порядок осуществления корреспондирующего распределения. Директор округа направляет налогоплательщику, в отношении которого производится первичное распределение, письменное уведомление о сумме и характере корреспондирующего распределения. Корреспондирующее распределение должно быть отражено в документации другого члена группы, которая ведётся для целей налогообложения в США, независимо от того, влияет ли оно на обязательства другого члена по налогу на доходы США за какой-либо открытый год. В некоторых случаях распределение имеет немедленные налоговые последствия в США, изменяя расчёт налогооблагаемого дохода другого члена (или расчёт налогооблагаемого дохода акционера другого члена, например согласно положениям подчасти F Налогового кодекса США). В иных случаях корреспондирующее распределение может не отражаться ни в одной налоговой декларации США до более позднего года, например до года выплаты дивиденда.

(iii) События, влекущие корреспондирующее распределение. Для целей настоящего пункта (g)(2) первичное распределение не считается произведённым (и, следовательно, корреспондирующие распределения производить не требуется) до даты вынесения окончательного решения в отношении распределения по статье 482. Для этой цели окончательное решение включает:

(A) начисление налога после подписания налогоплательщиком формы 870 «Отказ от ограничений на начисление и взыскание недоимки по налогу и принятие излишне начисленной суммы» (Waiver of Restrictions on Assessment and Collection of Deficiency in Tax and Acceptance of Overassessment) в отношении такого распределения;

(B) принятие формы 870-AD «Предложение об отказе от ограничения на начисление и взыскание недоимки по налогу и принятие излишне начисленной суммы» (Offer of Waiver of Restriction on Assessment and Collection of Deficiency in Tax and Acceptance of Overassessment);

(C) уплату недоимки;

(D) заключение соглашения сторон (stipulation) в Налоговом суде США; либо

(E) окончательное определение налоговых обязательств путём предложения о компромиссном урегулировании (offer-in-compromise), соглашения об окончательном урегулировании (closing agreement) или окончательного разрешения судебного разбирательства (определяемого в соответствии с принципами статьи 7481).

(iv) Примеры. Применение настоящего пункта (g)(2) иллюстрируется следующими примерами. В каждом примере X и Y входят в одну и ту же группу контролируемых налогоплательщиков и каждый из них регулярно исчисляет свой доход за календарный год.

Пример 1.

(i) В 1996 году Y, корпорация США, арендует здание, принадлежащее X, также корпорации США. В 1998 году директор округа устанавливает, что Y не уплатила арендную плату, соответствующую принципу «вытянутой руки». Директор округа предлагает увеличить доход X, с тем чтобы он отражал арендную плату, соответствующую принципу «вытянутой руки». X даёт согласие на начисление налога с учётом такой корректировки, подписав форму 870 «Отказ от ограничений на начисление и взыскание недоимки по налогу и принятие излишне начисленной суммы». Начисление налога в связи с корректировкой производится в 1998 году. Таким образом, первичное распределение, определение которого дано в пункте (g)(2)(i) настоящего параграфа, считается произведённым в 1998 году.

(ii) Корректировка дохода X по статье 482 требует корреспондирующего распределения в отношении дохода Y. Директор округа письменно уведомляет X о сумме и характере корректировки, производимой в отношении Y. Y имела чистые операционные убытки в 1993, 1994, 1995, 1996 и 1997 годах. Хотя корреспондирующая корректировка не повлияет на обязательства Y по налогу на доходы США за 1996 год, корректировка, увеличивающая чистый операционный убыток Y за 1996 год, будет произведена для целей определения обязательств Y по налогу на доходы США за 1998 год или за более поздний налоговый год, на который может быть перенесён увеличенный чистый операционный убыток.

Пример 2.

(i) В 1995 году X, строительная компания США, оказывала Y, корпорации США, инженерные услуги при строительстве завода Y. В 1997 году директор округа устанавливает, что вознаграждение, уплаченное Y в пользу X за её услуги, не соответствовало принципу «вытянутой руки», и предлагает произвести корректировку дохода X. X даёт согласие на начисление налога с учётом такой корректировки, подписав форму 870. Начисление налога в связи с такой корректировкой производится в 1997 году. Директор округа письменно уведомляет X о сумме и характере корректировки, подлежащей внесению в отношении Y.

(ii) Вознаграждение, уплаченное Y за инженерные услуги X, надлежащим образом квалифицируется как капитальные затраты. Y вводит завод в эксплуатацию только в 1998 году. Поэтому корреспондирующая корректировка, увеличивающая базу (basis) Y в отношении завода, не влияет на обязательства Y по налогу на доходы США за 1997 год. Однако корреспондирующая корректировка должна быть отражена в бухгалтерских книгах и учётных записях, которые Y ведёт для целей налога на доходы США, и такая корректировка будет учитываться при исчислении допустимой амортизации Y либо прибыли или убытка при последующем отчуждении завода.

Пример 3.

В 1995 году X, корпорация США, предоставляет заём Y, своей иностранной дочерней компании, не ведущей торговую или предпринимательскую деятельность в США. В 1997 году директор округа, установив, что проценты по займу не соответствовали принципу «вытянутой руки», предлагает скорректировать доход X, с тем чтобы он отражал процентную ставку, соответствующую принципу «вытянутой руки». X даёт согласие на начисление налога с учётом такого распределения, подписав форму 870, и начисление налога в связи с распределением по статье 482 производится в 1997 году. Директор округа письменно уведомляет X о сумме и характере корреспондирующего распределения, подлежащего производству в отношении Y. Хотя корреспондирующая корректировка не влияет на обязательства Y по налогу на доходы США, корректировка должна быть отражена в документации Y, которая ведётся для целей налогообложения в США. Таким образом, корректировка должна быть отражена при определении суммы доходов и прибыли (earnings and profits) Y за 1995 год и последующие годы, и корректировка должна быть произведена в той мере, в какой она влияет на обязательства любого лица по налогу на доходы США за любой налоговый год.

(3) Корректировки для приведения счетов в соответствие с распределениями по статье 482—(i) Общее правило. Для приведения счетов налогоплательщика в соответствие с распределениями, произведёнными по статье 482, должны быть внесены надлежащие корректировки. Такие корректировки могут включать квалификацию распределённой суммы в качестве дивиденда или вклада в капитал (в зависимости от обстоятельств) либо, в надлежащих случаях, в соответствии с применимыми процедурными разъяснениями (revenue procedures), которые могут быть изданы комиссаром IRS (см. § 601.601(d)(2) настоящей главы), возврат распределённой суммы без дальнейших последствий для целей налога на доходы.

(ii) Пример. Принципы настоящего пункта (g)(3) иллюстрируются следующим примером.

Пример. Приведение в соответствие счетов денежных средств.

(i) USD, корпорация США, покупает Product у своей иностранной материнской компании FP. При проверке декларации USD по налогу на доходы директор округа устанавливает, что цена, соответствующая принципу «вытянутой руки», увеличила бы налогооблагаемый доход USD на 5 млн долларов. Соответственно, директор округа корректирует доход USD, с тем чтобы он отражал её действительный налогооблагаемый доход.

(ii) Чтобы привести свои счета денежных средств в соответствие с распределением по статье 482, произведённым директором округа, USD обращается за освобождением в соответствии с Rev. Proc. 65-17, 1965-1 C.B. 833 (см. § 601.601(d)(2)(ii)(b) настоящей главы), с тем чтобы учесть корректировку в размере 5 млн долларов как дебиторскую задолженность FP со сроком погашения на последний день года совершения сделки и с начислением на неё процентов.

(4) Взаимозачёты—(i) Общее правило. Если распределение по статье 482 производится в отношении сделки между контролируемыми налогоплательщиками, комиссар IRS учитывает влияние любой другой сделки между теми же контролируемыми налогоплательщиками в том же налоговом году, не соответствующей принципу «вытянутой руки», которая приведёт к взаимозачёту с первоначальным распределением по статье 482. Однако такой взаимозачёт учитывается, только если соблюдены требования пункта (g)(4)(ii) настоящего параграфа. Если взаимозачёт влечёт изменение квалификации или источника дохода либо вычетов или иным образом искажает налогооблагаемый доход так, что это влияет на налоговые обязательства в США какого-либо участника группы, производятся корректировки для отражения правильной суммы по каждой категории дохода или вычетов. Для целей настоящего положения о взаимозачёте термин arm's length («вытянутая рука») означает сумму, определённую в пункте (b) настоящего параграфа (принцип «вытянутой руки»), без учёта правил § 1.482-2(a), согласно которым определённые процентные ставки признаются ставками процентов, соответствующими принципу «вытянутой руки».

(ii) Требования. Директор округа учитывает взаимозачёт, только если налогоплательщик:

(A) доказывает, что сделка, являющаяся основанием для взаимозачёта, не соответствовала принципу «вытянутой руки», а также доказывает размер надлежащей платы, соответствующей принципу «вытянутой руки»;

(B) документирует в соответствии с пунктом (g)(2) настоящего параграфа все корреспондирующие корректировки, вытекающие из предлагаемого взаимозачёта; и

(C) уведомляет директора округа об основании любого заявленного взаимозачёта в течение 30 дней после наиболее ранней из следующих дат: даты письма, которым директор округа направляет акт проверки, уведомляющий налогоплательщика о предлагаемых корректировках, или даты направления уведомления о недоимке.

(iii) Примеры. Применение настоящего пункта (g)(4) иллюстрируется следующими примерами.

Пример 1.

P, корпорация США, оказывает S, своей иностранной дочерней компании в государстве Y, строительные услуги в связи со строительством завода S. Плата за такие услуги, соответствующая принципу «вытянутой руки» и определённая в соответствии с § 1.482-9, составила бы 100 000 долларов. В том же налоговом году P предоставляет S в пользование машину для использования при строительстве завода, причём арендная стоимость машины, соответствующая принципу «вытянутой руки», составляет 25 000 долларов. P выставляет S счёт на 125 000 долларов за услуги, но не взимает с S плату за пользование машиной. Распределение в отношении заниженной платы за машину не производится, если P уведомляет директора округа об основании заявленного взаимозачёта в течение 30 дней после даты письма директора округа, которым направляется акт проверки, уведомляющий P о предлагаемой корректировке, доказывает, что излишне начисленная сумма за услуги была равна плате за пользование машиной, соответствующей принципу «вытянутой руки», и что налогооблагаемый доход и обязательства P по налогу на доходы не искажены, а также документирует корреспондирующие распределения, вытекающие из предлагаемого взаимозачёта.

Пример 2.

Обстоятельства те же, что и в Примере 1, за исключением того, что если бы P отразила 25 000 долларов в качестве дохода от аренды и на 25 000 долларов меньше в качестве дохода от услуг, она подлежала бы обложению налогом на личные холдинговые компании (personal holding companies). Распределения производятся для отражения правильных сумм дохода от аренды и дохода от услуг.

(h) Специальные правила—(1) Защитное правило для малых налогоплательщиков. [Зарезервировано]

(2) Влияние ограничений по иностранному законодательству—(i) Общее правило. Директор округа учитывает влияние ограничения по иностранному законодательству в той мере, в какой такое ограничение влияет на результаты сделок, совершаемых на условиях «вытянутой руки». Таким образом, ограничение по иностранному законодательству учитывается только в той мере, в какой доказано, что это ограничение влияло на неконтролируемого налогоплательщика при сопоставимых обстоятельствах в течение сопоставимого периода времени. При отсутствии доказательств, указывающих на влияние ограничения по иностранному законодательству на неконтролируемых налогоплательщиков, ограничение учитывается только в пределах, предусмотренных пунктами (h)(2)(iii) и (iv) настоящего параграфа (метод учёта отложенного дохода).

(ii) Применимые правовые ограничения. Ограничения по иностранному законодательству (временные или постоянные) учитываются для целей настоящего пункта (h)(2), только если и до тех пор, пока соблюдаются условия, установленные пунктами (h)(2)(ii)(A)–(D) настоящего параграфа.

(A) ограничения официально обнародованы, в общем порядке применяются ко всем лицам, находящимся в сходном положении (как контролируемым, так и неконтролируемым), и не установлены в рамках коммерческой сделки между налогоплательщиком и иностранным государством;

(B) налогоплательщик (или иной участник контролируемой группы, к которому применяются ограничения) исчерпал все средства, предусмотренные иностранным законодательством или практикой для получения освобождения от таких ограничений (за исключением средств, использование которых имело бы ничтожные шансы на успех);

(C) ограничения прямо препятствовали уплате или получению в любой форме части или всей суммы, соответствующей принципу «вытянутой руки», которая в ином случае требовалась бы согласно статье 482 (например, ограничение, касающееся только вычитаемости расхода для налоговых целей, не является для этой цели ограничением уплаты или получения); и

(D) связанные стороны, на которые распространяется ограничение, не вступали с контролируемыми или неконтролируемыми сторонами ни в какую договорённость, следствием которой был обход ограничения, и иным образом не нарушали ограничение в каком-либо существенном отношении.

(iii) Требование для выбора метода учёта отложенного дохода. Если ограничение по иностранному законодательству препятствует уплате или получению части или всей суммы, соответствующей принципу «вытянутой руки», причитающейся в связи с контролируемой сделкой, такая ограниченная сумма может рассматриваться как подлежащая отсрочке, если соблюдены следующие требования:

(A) контролируемый налогоплательщик доказывает к удовлетворению директора округа, что уплате или получению суммы, соответствующей принципу «вытянутой руки», воспрепятствовали ограничение по иностранному законодательству и обстоятельства, указанные в пункте (h)(2)(ii) настоящего параграфа; и

(B) контролируемый налогоплательщик, на налоговые обязательства в США которого может повлиять ограничение по иностранному законодательству, выбирает метод учёта отложенного дохода, описанный в пункте (h)(2)(iv) настоящего параграфа, путём письменного заявления, прилагаемого к своевременно поданной декларации по налогу на доходы США (или к уточнённой декларации), поданной до того, как Налоговая служба США (IRS) впервые свяжется с каким-либо участником контролируемой группы по поводу проверки декларации за налоговый год, к которому применяется ограничение по иностранному законодательству. Письменное заявление, представленное налогоплательщиком, на которого распространяется Программа скоординированных проверок (Coordinated Examination Program), считается уточнённой декларацией для целей настоящего пункта (h)(2)(iii)(B), если оно отвечает требованиям, предъявляемым к квалифицированной уточнённой декларации для целей § 1.6664-2(c)(3), как они установлены в этих правилах или как они могут быть установлены комиссаром IRS в применимых процедурных разъяснениях (revenue procedures). В заявлении о выборе должны быть указаны затрагиваемые сделки, стороны сделок и применимые ограничения по иностранному законодательству.

(iv) Метод учёта отложенного дохода. Если соблюдены требования пункта (h)(2)(ii) настоящего параграфа, любая часть суммы, соответствующей принципу «вытянутой руки», уплате или получению которой препятствуют применимые ограничения по иностранному законодательству, рассматривается как подлежащая отсрочке до тех пор, пока ограничение по иностранному законодательству не перестанет препятствовать уплате или получению соответствующей суммы. Для целей метода учёта отложенного дохода по настоящему пункту (h)(2)(iv) вычеты (включая себестоимость или иную базу (basis) товарно-материальных запасов и иных активов, проданных или обменянных) и зачёты, надлежащим образом относимые на любую отсроченную таким образом сумму, подлежат отсрочке в соответствии с положениями § 1.461-1(a)(4). Кроме того, доход подлежит отсрочке в рамках данного метода учёта отложенного дохода только в той мере, в какой он превышает связанные с ним вычеты, уже заявленные в открытых налоговых годах, к которым применялось ограничение по иностранному законодательству.

(v) Примеры. Применение настоящего пункта (h)(2) иллюстрируется следующими примерами, в которых Sub — дочерняя компания корпорации США Parent в государстве FC.

Пример 1.

Parent предоставляет Sub лицензию на нематериальный актив. Законодательство FC в общем порядке запрещает любым лицам в FC осуществлять платежи получателям за пределами страны. Законодательство FC отвечает требованиям пункта (h)(2)(ii) настоящего параграфа. Доказательства того, что несвязанные стороны совершали сделки при сопоставимых обстоятельствах в течение сопоставимого периода времени, отсутствуют, и ограничения по иностранному законодательству не учитываются при определении суммы, соответствующей принципу «вытянутой руки». Ставка роялти за использование нематериального имущества, соответствующая принципу «вытянутой руки», при отсутствии иностранного ограничения составляет 10% продаж Sub в государстве FC. Однако, поскольку требования пункта (h)(2)(ii) настоящего параграфа соблюдены, Parent вправе выбрать метод учёта отложенного дохода, приложив к своевременно поданной декларации по налогу на доходы США письменное заявление, отвечающее требованиям пункта (h)(2)(iii)(B) настоящего параграфа.

Пример 2.

(i) Обстоятельства те же, что и в Примере 1, за исключением того, что Sub, хотя и не уплачивает роялти Parent, договаривается с несвязанным посредником о том, что тот от её имени будет осуществлять в пользу Parent платежи в размере, равном сумме, соответствующей принципу «вытянутой руки».

(ii) Директор округа производит распределение дохода в виде роялти в пользу Parent исходя из ставки роялти 10%, соответствующей принципу «вытянутой руки». Кроме того, директор округа устанавливает, что, поскольку следствием договорённости с третьей стороной был обход законодательства FC, требования пункта (h)(2)(ii)(D) настоящего параграфа не соблюдены. Таким образом, Parent не могла правомерно выбрать метод учёта отложенного дохода, и распределение дохода в виде роялти не может рассматриваться как подлежащее отсрочке. В надлежащих случаях директор округа вправе разрешить квалифицировать сумму распределения как уплату Sub роялти, распределённых в пользу Parent, в соответствии с положениями § 1.482-1(g) (сопутствующие корректировки).

Пример 3.

Обстоятельства те же, что и в Примере 1, за исключением того, что законодательство FC не препятствует распределениям корпораций в пользу своих акционеров. Sub распределяет сумму, равную 8% своих продаж в государстве FC. Поскольку законодательство FC прямо не препятствовало всем формам платежей от Sub в пользу Parent, Parent не может правомерно выбрать метод учёта отложенного дохода ни в отношении какой-либо части суммы роялти, соответствующей принципу «вытянутой руки». В надлежащих случаях директор округа вправе разрешить квалифицировать распределённые 8% как уплату Sub роялти, распределённых в пользу Parent, в соответствии с положениями § 1.482-1(g) (сопутствующие корректировки).

Пример 4.

Обстоятельства те же, что и в Примере 1, за исключением того, что законодательство государства FC разрешает уплату роялти, но ограничивает её сумму 5% продаж, и Sub уплачивает Parent роялти в размере 5%. Parent доказывает существование сопоставимой неконтролируемой сделки для целей метода сопоставимых неконтролируемых сделок, в которой неконтролируемая сторона согласилась на ставку роялти 5%. С учётом доказательств наличия сопоставимой неконтролируемой сделки ставка роялти 5% признаётся ставкой роялти, соответствующей принципу «вытянутой руки».

(3) Согласование со статьёй 936—(i) Распределение затрат согласно статье 936. Если корпорация владений (possessions corporation) осуществляет выбор согласно статье 936(h)(5)(C)(i)(I), такая корпорация обязана произвести платёж в рамках распределения затрат (cost sharing) по статье 936, который не меньше платежа, требовавшегося бы согласно статье 482, если бы осуществившая выбор корпорация была иностранной корпорацией. При определении платежа, который требовался бы согласно статье 482 для этой цели, применяются положения §§ 1.482-1 и 1.482-4, а в той мере, в какой это имеет значение для оценки нематериальных активов, — §§ 1.482-5 и 1.482-6. Положения статьи 936(h)(5)(C)(i)(II) (последствия выбора — осуществившая выбор корпорация рассматривается как владелец нематериального имущества) не применяются до тех пор, пока не будет определён платёж, который требовался бы согласно статье 482.

(ii) Использование терминов. Платёж в рамках распределения затрат для целей статьи 936(h)(5)(C)(i)(I) рассчитывается с применением положений статьи 936 и принятых в её исполнение правил, а также положений настоящего пункта (h)(3). Положения о распределении затрат согласно статье 482 не применяются к платежам, осуществляемым в связи с выбором согласно статье 936(h)(5)(C)(i)(I). Аналогичным образом платёж в рамках распределения прибыли для целей статьи 936(h)(5)(C)(ii)(I) рассчитывается с применением положений статьи 936 и принятых в её исполнение правил, а не статьи 482 и принятых в её исполнение правил.

(i) Определения. Определения, приведённые в пунктах (i)(1)–(i)(10) настоящего параграфа, применяются для целей настоящего параграфа и §§ 1.482-2 — 1.482-9.

(1) Организация включает организацию любого вида, будь то индивидуальное предприятие, партнёрство, траст, наследственная масса (estate), объединение (association) или корпорация (в значении, в котором каждое из этих понятий определяется или понимается в Налоговом кодексе США или в принятых в его исполнение правилах), независимо от места создания, функционирования или ведения торговой или предпринимательской деятельности, а также независимо от того, является ли она организацией США или иностранной организацией, является ли она освобождённой от налога организацией, а также является ли она членом аффилированной группы, подающей консолидированную декларацию по налогу на доходы США, или членом аффилированной группы, не подающей консолидированную декларацию по налогу на доходы США.

(2) Торговая или предпринимательская деятельность включает торговую или предпринимательскую деятельность любого вида, независимо от того, организована ли она и где, ведётся ли она индивидуально или иным образом, а также независимо от места её ведения. Работа по найму за вознаграждение представляет собой торговую или предпринимательскую деятельность, отдельную от торговой или предпринимательской деятельности работодателя.

(3) Налогоплательщик означает любое лицо, организацию, торговую или предпринимательскую деятельность независимо от того, облагается ли оно (она) каким-либо федеральным налогом (internal revenue tax).

(4) Контролируемый включает контроль любого вида, прямой или косвенный, независимо от того, обеспечен ли он правовой защитой, и независимо от способа его осуществления или возможности его осуществления, включая контроль, возникающий в результате действий двух или более налогоплательщиков, действующих согласованно или с общей целью или намерением. Решающее значение имеет фактическое наличие контроля, а не его форма или способ его осуществления. Презумпция контроля возникает, если доход или вычеты были произвольно перемещены.

(5) Контролируемый налогоплательщик означает любого из двух или более налогоплательщиков, прямо или косвенно принадлежащих одним и тем же лицам или контролируемых ими, и включает налогоплательщика, которому принадлежат другие налогоплательщики или который их контролирует. Неконтролируемый налогоплательщик означает любого из двух или более налогоплательщиков, которые не принадлежат прямо или косвенно одним и тем же лицам и не контролируются ими.

(6) Группа, контролируемая группа и группа контролируемых налогоплательщиков означают налогоплательщиков, прямо или косвенно принадлежащих одним и тем же лицам или контролируемых ими.

(7) Сделка означает любую продажу, уступку, аренду, лицензию, заём, аванс, вклад или любую иную передачу любого права на какое-либо имущество (материальное или нематериальное, недвижимое или движимое) или денежные средства либо права пользования ими, независимо от того, каким образом такая сделка совершается и оформлены ли условия такой сделки документально. Сделка включает также оказание любых услуг в пользу или от имени другого налогоплательщика.

(8) Контролируемая сделка или контролируемая передача означает любую сделку или передачу между двумя или более участниками одной и той же группы контролируемых налогоплательщиков. Термин неконтролируемая сделка означает любую сделку между двумя или более налогоплательщиками, не являющимися участниками одной и той же группы контролируемых налогоплательщиков.

(9) Действительный налогооблагаемый доход означает, применительно к контролируемому налогоплательщику, налогооблагаемый доход, который был бы получен, если бы он вступал в отношения с другим участником или участниками группы на условиях «вытянутой руки». Он не означает налогооблагаемый доход, получаемый контролируемым налогоплательщиком в силу конкретного договора, сделки или договорённости, которые контролируемый налогоплательщик решил заключить (даже если такие договор, сделка или договорённость имеют обязательную юридическую силу для их сторон).

(10) Неконтролируемая сопоставимая сделка (uncontrolled comparable) означает неконтролируемую сделку или неконтролируемого налогоплательщика, с которыми сопоставляется контролируемая сделка или налогоплательщик в рамках любой применимой методики ценообразования. Так, например, при применении метода сопоставимой прибыли неконтролируемой сопоставимой сделкой (uncontrolled comparable) считается любой неконтролируемый налогоплательщик, данные которого используются для установления сопоставимой операционной прибыли.

(j) Даты вступления в силу—(1) Положения настоящего параграфа в общем порядке применяются к налоговым годам, начинающимся после 6 октября 1994 года.

(2) Налогоплательщики вправе выбрать ретроактивное применение всех положений настоящих правил к любому открытому налоговому году. Такой выбор действует в отношении года, в котором он сделан, и всех последующих налоговых лет.

(3) Хотя настоящие правила в общем порядке применяются к налоговым годам, как указано выше, последнее предложение статьи 482 (требующее, чтобы доход в связи с передачей нематериального имущества или предоставлением лицензий на него был соразмерен доходу, относимому на нематериальное имущество) в общем порядке применяется к налоговым годам, начинающимся после 31 декабря 1986 года. В отношении периода до даты вступления в силу настоящих правил последнее предложение статьи 482 должно применяться с использованием любого разумного метода, не противоречащего закону. IRS признаёт разумным метод, предусматривающий применение настоящих правил или их общих принципов.

(4) Настоящие правила не применяются к передачам, осуществлённым, или лицензиям, предоставленным, иностранным лицам до 17 ноября 1985 года, а в случае передач или лицензий иным лицам — до 17 августа 1986 года. Тем не менее они применяются к передачам или лицензиям до указанных дат, если в отношении имущества, переданного по ранее заключённому и продолжающему действовать договору о передаче, такое имущество на указанную дату не существовало или не принадлежало налогоплательщику.

(5) Последние предложения пунктов (b)(2)(i) и (c)(1) настоящего параграфа и пункта (c)(2)(iv) § 1.482-5 применяются к налоговым годам, начинающимся 26 августа 2003 года или позднее.

(6) (i) Положения пунктов (a)(1), (d)(3)(ii)(C) Пример 3, Пример 4, Пример 5 и Пример 6, (d)(3)(v), (f)(2)(ii)(A), (f)(2)(iii)(B), (g)(4)(i), (g)(4)(iii) и (i) настоящего параграфа в общем порядке применяются к налоговым годам, начинающимся после 31 июля 2009 года. Положение пункта (b)(2)(iii) настоящего параграфа в общем порядке применяется с 5 января 2009 года.

(ii) Лицо вправе выбрать применение положений пунктов (a)(1), (b)(2)(i), (d)(3)(ii)(C) Пример 3, Пример 4, Пример 5 и Пример 6, (d)(3)(v), (f)(2)(ii)(A), (f)(2)(iii)(B), (g)(4)(i), (g)(4)(iii) и (i) настоящего параграфа к более ранним налоговым годам в соответствии с правилами, установленными § 1.482-9(n)(2).

(7) [Зарезервирован]. Дополнительные разъяснения см. в § 1.482-1T(j)(7).