Редомициляция: перенести компанию, не создавая новую

Когда юрисдикция перестаёт устраивать — из-за банков, санкционного фона, налогов или просто потому, что бизнес переехал, — первым предлагают очевидное: открыть новую компанию в нужной стране и перевести на неё активы. Это работает, но дорого: договоры нужно перезаключать, лицензии получать заново, счета открывать с нуля, а налоговые последствия передачи активов считать отдельно.

Есть второй путь. Компания сохраняет себя как юридическое лицо и меняет страну регистрации — то, что по-русски называют редомициляцией, а в текстах законов обозначают по-разному: трансграничное преобразование, доместикация, перевод места инкорпорации. Ниже — что именно написано об этом в праве Гонконга, Европейского союза и Делавэра, со ссылкой на каждую норму.

Три слова, которые означают разное

Терминология здесь сбивает с толку, и путаница стоит денег, потому что за разными словами стоят разные процедуры.

Редомициляция в узком смысле — смена страны регистрации при сохранении того же юридического лица. Гонконгский ордонанс так её и описывает, не используя, впрочем, самого слова: заявитель регистрируется в Гонконге, и статья 820D перечисляет, чего эта регистрация не делает.

Преобразование — смена организационно-правовой формы. Оно может быть внутренним, а может совмещаться со сменой страны. Делавэрские § 265 и § 266 регулируют именно это: преобразование иных организаций в делавэрскую корпорацию и обратно — в LLC, статутный траст, товарищество или иностранную корпорацию.

Доместикация — американский термин для входа иностранного лица в юрисдикцию штата, и в Делавэре он вынесен в отдельную статью 388.

Практический смысл различения простой. Если нужно только сменить страну, сохранив форму, ищите норму о редомициляции или трансграничном преобразовании. Если заодно меняется форма — например, кипрская Ltd становится делавэрской корпорацией, — процедура может оказаться сложнее и потребовать двух оснований сразу.

Сравнение

Четыре режима в одной карточке

Выберите режим — ниже раскроется, что именно происходит с компанией, кто проверяет и какие сроки установлены.

Гонконг: самая аккуратно написанная норма о непрерывности

Гонконгский режим стоит читать хотя бы ради статьи 820D — это образец того, как законодатель закрывает все вопросы сразу. Регистрация иностранной корпорации в качестве гонконгской компании:

не влечёт создания нового юридического образования; не затрагивает идентичности и непрерывности существования юридического лица; не затрагивает любых заключённых договоров, принятых резолюций и совершённых действий; не затрагивает функций, имущества, прав, привилегий, обязанностей и ответственности; не делает порочным ни одно судебное разбирательство, возбуждённое или продолжаемое компанией или против неё. Пункт 3 добавляет: с даты редомициляции всё имущество юридического лица является имуществом редомицилированной компании. А пункт 4 — тот, ради которого статью обычно и цитируют: для целей налогообложения статья не влечёт передачи активов и изменения бенефициарной собственности на них.

Кто может войти — статья 820B: негонконгская корпорация вправе зарегистрироваться как публичная или частная компания с ответственностью, ограниченной акциями, либо как публичная или частная компания с неограниченной ответственностью, имеющая акционерный капитал. Подаются форма о редомициляции по установленному образцу и копия предлагаемого устава; форма подписывается одним из директоров и сопровождается заявлением о соблюдении требований.

Как решает Регистратор — статья 820C. Он обязан отказать, если не соблюдено любое из требований статьи 820B, и обязан отказать, если, по его мнению, предполагаемая компания вероятно будет использоваться в незаконных целях или в целях, противоречащих публичным интересам. Отказ здесь — не право, а обязанность.

Дальше начинается то, что чаще всего срывает сроки. Статья 820E обязывает компанию в кратчайший практически возможный срок принять все разумные меры для снятия с регистрации в прежнем месте инкорпорации, и устанавливает жёсткий срок: 120 дней после даты редомициляции, в течение которых компания должна быть снята с регистрации и представить Регистратору подтверждающий документ. Документ на ином языке, чем английский или китайский, подаётся с заверенным переводом. Срок можно продлить по заявлению, но на условиях, которые определит Регистратор.

Здесь кроется главный практический риск всей конструкции: сроки выхода зависят не от Гонконга, а от страны, из которой компания уходит. Если в прежней юрисдикции процедура вычёркивания занимает полгода, 120 дней не хватит, и продление придётся просить. Проверять сроки выхода нужно до подачи заявления в Гонконге, а не после.

И короткая обязанность, о которой забывают: статья 820H даёт 15 дней после даты редомициляции на представление Регистратору отчёта с заявлением об акционерном капитале и сведениями о каждом члене компании. Про неё вспоминают, когда срок уже прошёл.

Европейский союз: процедура с проверкой намерений

Директива (ЕС) 2019/2121 регулирует перемещение внутри Союза и устроена принципиально иначе: это не регистрационное действие, а полноценная процедура с проверкой, защитой участников и правом отказать.

Статья 86b даёт определение: трансграничное преобразование — операция, посредством которой компания без роспуска или прекращения деятельности и без вступления в ликвидацию преобразует организационно-правовую форму государства выбытия в форму государства назначения и переносит туда как минимум свой зарегистрированный офис, сохраняя правосубъектность.

Статья 86a очерчивает границы и называет случаи, когда глава не применяется вовсе: компания находится в процессе ликвидации и начала распределение активов между участниками, а также ряд иных обстоятельств. Отдельно выведены предприятия коллективного инвестирования.

Ключевой элемент — статья 86m и сертификат, предшествующий преобразованию. Государство-член выбытия назначает суд, нотариуса или иной орган, который проверяет законность операции в своей части и удостоверяет, что все условия соблюдены, а процедуры и формальности выполнены. Директива прямо указывает, что в эти формальности может входить исполнение или обеспечение денежных и неденежных обязательств перед публичными органами, а также обеспечение обязательств, вытекающих из текущих разбирательств. То есть уйти с долгами перед бюджетом или с открытым спором не получится — сертификат просто не выдадут.

И пункт, которого нет ни в гонконгском, ни в делавэрском режиме. Пункт 8 той же статьи обязывает компетентный орган не выдавать сертификат, если установлено, что преобразование осуществляется в целях злоупотребления или мошенничества, ведущих к уклонению от применения или обходу права Союза или национального права, либо в преступных целях. Пункт 9 описывает, что делать при серьёзных сомнениях: оценивать факты и обстоятельства в каждом конкретном случае, в том числе через консультации с соответствующими органами. Европейская редомициляция — процедура с проверкой мотива, а не только документов.

Участников защищает статья 86i: как минимум те, кто голосовал против, вправе распорядиться своими акциями за надлежащую денежную компенсацию. Заявить о решении нужно в срок, не превышающий одного месяца после общего собрания; компенсация выплачивается не позднее двух месяцев после вступления преобразования в силу. Кто считает компенсацию заниженной, вправе требовать дополнительной — и все эти споры остаются в юрисдикции государства выбытия.

Завершают конструкцию две статьи. Статья 86q: дату вступления в силу определяет право государства назначения, и она наступает после проверок. Статья 86r перечисляет последствия: все активы и обязательства, включая договоры, кредиты, права и обязанности, становятся активами и обязательствами преобразованной компании; участники остаются участниками, если не вышли по статье 86i; права и обязанности из трудовых договоров переходят автоматически.

Делавэр: вход открыт широко, выход — с опцией остаться

Делавэрская система описывает движение в обе стороны, и асимметрия между входом и выходом тут самая интересная часть.

Вход. § 388 позволяет любой «организации, созданной вне США» пройти доместикацию в качестве делавэрской корпорации. Определение этого понятия в пункте (a) нарочито широкое: корпорация, компания с ограниченной ответственностью, статутный или предпринимательский траст, ассоциация, инвестиционный траст недвижимости, траст по общему праву, любое иное предприятие или организация без образования корпорации, включая товарищества всех видов — полные, с ограниченной ответственностью, коммандитные. Форма исходного лица роли не играет; важно, что оно возникло по праву иностранной юрисдикции.

Заметим и границу: «иностранная юрисдикция» здесь означает иностранную страну или иную юрисдикцию кроме США, другого штата, округа Колумбия и владений США. Переход из Вайоминга в Делавэр — это не доместикация по § 388, а другая процедура.

Выход. § 390 разрешает делавэрской корпорации перенести своё место юридического нахождения в иностранную юрисдикцию, осуществить там доместикацию или продолжить существование — и в связи с этим избрать также продолжение своего существования в качестве корпорации Делавэра. Это не опечатка перевода: закон прямо допускает состояние, когда компания одновременно существует в обеих юрисдикциях.

Конструкция редкая и в отдельных сценариях полезная — например, когда контрагенты или инвесторы требуют делавэрского права для акционерного соглашения, а операционно компания должна быть в другой стране. Но она же создаёт очевидный риск двойного налогового резидентства и двойной отчётности, и решать это придётся отдельно, по правилам каждой из двух юрисдикций. Процедурно § 390 требует решения совета директоров и одобрения акционеров.

Рядом работают § 265 и § 266 о преобразовании формы. Первый позволяет «иной организации» — включая иностранную корпорацию — преобразоваться в делавэрскую корпорацию, подав документ о преобразовании и учредительный документ. Второй описывает обратное движение: делавэрская корпорация вправе преобразоваться в LLC, траст, товарищество или иностранную корпорацию, с решением совета и одобрением акционеров.

Что гонконгский Регистратор требует подтвердить

Содержание заявления вынесено в Приложение 6A, и список заявлений там устроен так, что проверяет он не Гонконг, а страну выбытия. Это удобный чек-лист для проверки реалистичности затеи ещё до начала.

Пункт 4 Приложения 6A требует подтвердить: что заявитель по праву места инкорпорации относится к виду, который такой же или по существу такой же, как предполагаемый гонконгский вид; что при ограниченной ответственности способ и пределы ограничения определены учредительным документом; что правом места инкорпорации предусмотрен режим, позволяющий сняться с регистрации ради регистрации в другой юрисдикции; что ни это право, ни устав компании не запрещают ей стать редомицилированной компанией; что получено разрешение, если оно требуется; и что получено согласие участников, если оно требуется.

Первые два заявления отсекают случаи несовпадения формы — не всякая иностранная конструкция имеет гонконгский аналог. Третье и четвёртое — самые тяжёлые: если страна регистрации вообще не знает механизма выхода, подтвердить это невозможно, и редомициляция не состоится. Именно здесь проваливается большинство идей о переносе из юрисдикций, где такой процедуры попросту нет.

Пункт 3 добавляет финансовую часть: общее количество выпущенных акций, сумма выпущенного акционерного капитала, оплаченная и неоплаченная части, и всё это в разбивке по классам акций, если классов несколько. А пункт 5 требует данных по каждому будущему директору и по каждому директору заявителя на дату подачи.

Практический вывод: прежде чем считать бюджет и сроки, нужно получить подтверждение от юриста страны регистрации, что выход оттуда вообще предусмотрен и что устав компании его не блокирует. Без этих двух ответов остальное обсуждать рано.

Европейская процедура: шесть шагов и две проверки

В отличие от гонконгского режима, где всё сводится к заявлению и решению Регистратора, европейская процедура многоступенчатая — и знать её порядок полезно, чтобы правильно оценить сроки.

Проект условий. Статья 86d обязывает орган управления составить проект условий трансграничного преобразования: форма и наименование в государстве выбытия и в государстве назначения, учредительный документ, ориентировочный график, права держателей особых прав и ценных бумаг иных, чем акции, и ряд других сведений.

Отчёт для участников и работников. Статья 86e требует разъяснить и обосновать правовые и экономические аспекты операции и её последствия для работников и для будущей деятельности компании. Отчёт состоит из двух разделов — для участников и для работников, — и в разделе для участников прямо раскрываются размер денежной компенсации и метод её определения.

Защита кредиторов. Статья 86j даёт кредиторам, чьи требования возникли до раскрытия проекта и срок по которым не наступил, три месяца на обращение в административный или судебный орган за предоставлением надлежащих гарантий — если они докажут, что удовлетворение их требований под угрозой и компания гарантий не дала.

Общее собрание. Статья 86h требует одобрения резолюцией, причём порог установлен диапазоном: не менее двух третей и не более 90 % голосов, представленных на собрании. Конкретное значение выбирает государство-член.

Две проверки. Сначала государство выбытия выдаёт сертификат по статье 86m. Затем статья 86o включает государство назначения: назначенный им суд, нотариус или орган проверяет законность в своей части, обеспечивает соблюдение национальных правил об учреждении и регистрации и, где применимо, определяет порядок участия работников. Та же статья требует, чтобы заявление можно было подать полностью онлайн.

Только после обеих проверок наступает дата, определяемая по статье 86q. Сложить сроки всех этапов — три месяца кредиторам, созыв собрания, две проверки — и становится ясно, что европейский переезд измеряется месяцами, а не неделями.

Чего ни один из этих законов не решает

Корпоративная непрерывность — не то же самое, что налоговая, и это главное недоразумение вокруг редомициляции.

Гонконгская статья 820D снимает вопрос в Гонконге: там передачи активов для целей налогообложения не происходит. Что по этому поводу думает страна, из которой компания уходит, гонконгский ордонанс не регулирует и регулировать не может. Многие юрисдикции рассматривают уход как момент реализации и облагают нереализованный прирост — это тот самый налог при выходе, который в праве ЕС описан отдельной нормой и о котором мы подробно писали в разборе налогового резидентства.

Второе, что остаётся за рамками, — налоговое резидентство после переезда. Смена страны регистрации меняет корпоративную прописку, но в правопорядках, где резидентство определяется местом фактического управления, этого недостаточно. Компания, перерегистрированная в Гонконге, но управляемая из страны с тестом управления, рискует остаться резидентом прежней страны.

Третье — всё, что выдано под старое лицо. Лицензии, разрешения, регистрации в отраслевых реестрах, коды и номера налогоплательщика в третьих странах, аккредитации у контрагентов. Корпоративная непрерывность не обязывает третьи страны и частных лиц автоматически признать преемство: банк может потребовать новое открытие счёта, а лицензирующий орган — новое заявление.

Четвёртое — банк. Юридически то же лицо; практически — комплаенс-процедура заново, с новым набором документов и новой проверкой бенефициаров. Закладывать на это стоит столько же времени, сколько на саму редомициляцию.

Если редомициляции нет: слияние как обходной путь

Большинство правопорядков механизма выхода не знает вовсе, и тогда остаётся реорганизация. Китайское право — удобный пример того, как это выглядит, потому что переведено целиком и описывает процедуру подробно.

Статья 218 Закона КНР о компаниях различает две формы: присоединение, когда одна компания поглощает другую и присоединяемая прекращается, и слияние с образованием новой компании, когда прекращаются все участвующие. То есть, в отличие от редомициляции, исходное лицо здесь исчезает.

Но преемство при этом полное. Статья 221: права требования и долги всех участвующих сторон переходят к компании, продолжающей деятельность, или к вновь учреждённой. Это и есть смысл обходного пути — активы и обязательства перемещаются целиком, без поштучной передачи.

Цена — процедура защиты кредиторов. Статья 220 обязывает заключить договор о слиянии, составить баланс и перечень имущества, в течение десяти дней уведомить кредиторов и в течение тридцати опубликовать объявление. Кредиторы вправе потребовать погасить долг или предоставить обеспечение — в течение тридцати дней с уведомления или сорока пяти с публикации. Право требовать досрочного погашения при реорганизации есть и в других правопорядках, и для компании с кредитным портфелем это главный риск сценария.

Есть и упрощения. Статья 219 позволяет обойтись без решения общего собрания присоединяемой компании, если поглощающей принадлежит 90 % и более долей, либо если сумма, уплачиваемая при слиянии, не превышает 10 % чистых активов. В обоих случаях нужно решение совета директоров, а участников присоединяемой компании уведомляют, и они вправе требовать выкупа долей по разумной цене.

Сравнение получается честное: редомициляция сохраняет лицо и не трогает договоры, но доступна лишь там, где обе стороны её допускают. Слияние доступно почти везде, но прекращает исходное лицо и открывает кредиторам окно для требований. Выбирают не по красоте конструкции, а по тому, что вообще возможно в конкретной паре юрисдикций.

Что из этого следует на практике

Начните с выхода, а не со входа. Принимающая юрисдикция обычно предсказуема, а вот страна, из которой вы уходите, может вообще не допускать редомициляции, может требовать согласия кредиторов или брать налог при выходе. Гонконгские 120 дней по статье 820E отсчитываются именно от этой, неподконтрольной вам части.

Проверьте, не попадаете ли вы в исключения. Статья 86a выводит из-под главы компанию, которая находится в ликвидации и начала распределение активов. Запускать редомициляцию «вместо» ликвидации, когда та уже идёт, поздно.

Соберите аргументы о деловой цели заранее. Европейский сертификат по статье 86m не выдадут при выводе о злоупотреблении, и оценка проводится по фактам и обстоятельствам конкретного случая. Внятная коммерческая логика переезда — рабочий документ, а не риторика.

Посчитайте корпоративные формальности на принимающей стороне. Пятнадцать дней на отчёт по статье 820H — пример срока, который легко пропустить в суете переезда, потому что он идёт параллельно с основной процедурой.

Решите, нужна ли вам двойная прописка. Делавэрский § 390 позволяет уйти и при этом остаться делавэрской корпорацией. Иногда это именно то, что нужно, — но тогда и налоговые последствия нужно считать в двух юрисдикциях, а не в одной.

Отдельно спланируйте банк. Юридическое лицо сохраняется, а комплаенс начинается заново. Если расчёты критичны для операций, разумнее завести счёт в принимающей юрисдикции до завершения переезда, а не после.

Все перечисленные акты переведены у нас целиком, с оригинальным текстом каждой статьи рядом с переводом. Ссылки в тексте ведут прямо на нужную норму.

Частые вопросы

Коротко о главном